Вопрос: Российская организация, приобретающая у иностранной организации долю в ООО, запросила данные для определения обязанностей налогового агента согласно пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ. Обязано ли ООО сделать расчет или должно представить данные для такого расчета? Может ли ООО предоставить информацию о том, состоит ли более 50% активов из недвижимого имущества на территории РФ (без указания точной доли)?
Кто будет привлечен к ответственности за неудержание налога на прибыль (ООО или российская организация - покупатель доли в ООО), если ООО сделает ошибочный расчет и налог на доходы будет удержан в меньшей сумме?
Ответ: При приобретении российской организацией у иностранной организации доли в ООО для целей применения пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ допускается предоставление ООО информации в виде итогового значения доли российской недвижимости в активах организации, рассчитанного ООО самостоятельно.
ООО обязано по требованию покупателя доли представить документы, необходимые для расчета доли российской недвижимости в активах ООО.
В случае неверного расчета указанной доли ответственность за неудержание налога на прибыль несет налоговый агент, то есть покупатель доли в ООО у иностранной организации.
Обоснование: Доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50% активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций, признаваемых обращающимися на организованном рынке ценных бумаг в соответствии с п. 9 ст. 280 Налогового кодекса РФ, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом (пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ).
Указанные доходы подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов (п. 1.1 ст. 309 НК РФ).
При определении налоговой базы по доходам, указанным в пп. 5, 6 и 9.1 п. 1 ст. 309 НК РФ, из суммы таких доходов могут вычитаться расходы в порядке, предусмотренном ст. ст. 268 и 280 НК РФ.
Указанные расходы иностранной организации учитываются при определении налоговой базы, если к дате выплаты этих доходов в распоряжении налогового агента, удерживающего налог с таких доходов в соответствии со ст. 309 НК РФ, имеются представленные этой иностранной организацией документально подтвержденные данные о таких расходах (п. 4 ст. 309 НК РФ).
Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, либо индивидуальным предпринимателем, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода (п. 1 ст. 310 НК РФ).
Исключение составляют случаи выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ (пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ).
За неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению, ответственность несет налоговый агент (п. 1 ст. 123 НК РФ).
Поэтому на налоговом агенте лежит ответственность за правильность исчисления налога, подлежащего удержанию.
НК РФ не установлен порядок представления сведений налоговому агенту иностранным лицом, получающим доход от налогового агента.
Сведения о доле российской недвижимости в активах организации могут представляться налоговым агентам в виде итогового значения доли российской недвижимости в активах организации, рассчитанного такой организацией самостоятельно после получения от налогового агента соответствующего обращения (Письмо Минфина России от 03.12.2019 N 03-08-05/93884).
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (п. 2 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)).
Предполагается, что при покупке доли в ООО покупатель должен быть осведомлен о всех значимых обстоятельствах подобной сделки, в том числе о действительной стоимости активов ООО и из чего они складываются.
Участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ).
Из абз. 3 п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ следует, что участник имеет право требовать любые имеющиеся у общества документы, которые связаны с деятельностью этого общества (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ").
Общество обязано обеспечить любому заинтересованному лицу доступ к информации о стоимости его чистых активов, определенной в соответствии со ст. 30 Закона N 14-ФЗ, в порядке, установленном п. 3 ст. 50 Закона N 14-ФЗ (п. 2 ст. 30 Закона N 14-ФЗ).
Общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ к следующим документам (п. 2 ст. 50 Закона N 14-ФЗ):
- протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;
- внутренние документы общества;
- протоколы общих собраний участников общества, заседаний ревизионной комиссии общества;
- заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;
- иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.
В течение пяти рабочих дней со дня предъявления соответствующего требования участником общества указанные в п. 2 ст. 50 Закона N 14-ФЗ документы должны быть представлены обществом для ознакомления в помещении исполнительного органа общества, если иное место не определено уставом общества либо внутренним документом, утвержденным общим собранием или советом директоров (наблюдательным советом) общества и опубликованным на его сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Общество по требованию участника общества обязано представить ему копии указанных документов (п. 3 ст. 50 Закона N 14-ФЗ).
Покупатель доли ООО безусловно является заинтересованным лицом, указанным в п. 2 ст. 30 Закона N 14-ФЗ.
Исходя из изложенного покупатель доли в ООО не лишен возможности потребовать все необходимые документы как от продавца этой доли, так и от ООО с целью соблюдения требований пп. 5 п. 1 ст. 309 и п. 1 ст. 310 НК РФ.
Документами, подтверждающими размер доли недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, в активах российского эмитента, могут являться (Письмо Минфина России от 01.11.2012 N 03-08-13 (направлено Письмом ФНС России от 07.02.2013 N ЕД-4-3/1828@)):
- бухгалтерский баланс (форма 1) по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую сделке по купле-продаже акций;
- расчет по налогу на имущество на ту же отчетную дату.
Аналогичные документы оценивались при рассмотрении дела N А40-173322/14 (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.09.2015 N Ф05-12124/2015).
И.В. Просеков
Советник государственной
гражданской службы РФ
2 класса
05.03.2021
