Вопрос: В ООО "А" четыре участника - физических лица. ООО "А" является единственным участником ООО "Б". Один из участников ООО "А" является генеральным директором одновременно ООО "А" и ООО "Б". Планируется повышение оклада генеральному директору ООО "Б". В уставе ООО "Б" предусмотрено, что решение вопросов о зарплате генерального директора, включая вопрос об окладе, принимается общим собранием участников, а в случае единственного участника - его решением. Аналогичное положение предусмотрено в уставе ООО "А". Кто должен принимать решение о повышении оклада - ООО "А" в лице генерального директора или общее собрание участников ООО "А"?
Ответ: По нашему мнению, решение должно принимать общее собрание участников ООО "А" в порядке одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Законодательство прямо не регулирует данную ситуацию.
Обоснование: В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) к компетенции общего собрания участников общества относятся, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.
Согласно п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Условия оплаты труда руководителей организаций устанавливаются по соглашению сторон трудового договора (ст. 145 Трудового кодекса РФ).
В соответствии со ст. 39 Закона N 14-ФЗ в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения ст. ст. 34 - 38, 43 Закона N 14-ФЗ не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.
Как следует из вопроса, в уставах ООО "А" и ООО "Б" содержатся идентичные положения о том, что решение вопросов о зарплате генерального директора, включая вопрос об окладе, принимается общим собранием участников, а в случае единственного участника - его решением.
Единственным участником ООО "Б" является ООО "А". Соответственно, решение о повышении оклада генерального директора ООО "Б" должно принимать ООО "А" как единственный участник.
Исходя из положений ст. 40 Закона N 14-ФЗ генеральный директор является единоличным исполнительным органом и законным представителем ООО, но его полномочия не распространяются на принятие решений за ООО как единственного участника по аналогии с общим собранием участников ООО. Поэтому генеральный директор ООО "А" не уполномочен на принятие решения единственного участника ООО "А" - ООО "Б" о повышении оклада генеральному директору ООО "Б", коим он тоже является.
На основании ранее приведенных положений уставов ООО "А" и ООО "Б" и с учетом приведенных норм Закона N 14-ФЗ решение об увеличении оклада генерального директора ООО "Б" должно принимать общее собрание участников ООО "А".
Тем более что в ст. 45 Закона N 14-ФЗ предусмотрен особый порядок совершения сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, поскольку одно и то же физическое лицо является одновременно генеральным директором ООО "А" и ООО "Б" и оно же является одним из участников ООО "А". Имеется судебная практика, говорящая о распространении особого порядка совершения сделок и на трудовые договоры (см., например, п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", Определение ВАС РФ от 03.11.2010 N ВАС-14448/10).
Таким образом, по нашему мнению, решение об увеличении оклада генеральному директору ООО "Б" принимает общее собрание участников ООО "А".
А.А. Рудаков
ООО "М-СТАЙЛ"
Региональный информационный центр
30.07.2021
