Вопрос: ИП, применяющий ПСН в отношении розничной торговли непродовольственными товарами через магазины, прекращает деятельность и регистрацию в качестве ИП.
Остатки товара реализует другому ИП, имеющему магазин розничной торговли, для перепродажи. Реализация произведена через магазин за наличный расчет по чекам ККТ в рамках применяемого патента и отражена в книге учета доходов.
Есть ли риск, что налоговый орган может расценить такую продажу товаров как не соответствующую требованиям применения ПСН и доначислить налоги по общему режиму (НДС и НДФЛ) со штрафными санкциями?
Ответ: Полагаем, что налоговый риск, связанный с доначислением индивидуальному предпринимателю налогов по общему режиму налогообложения и штрафных санкций при налоговой проверке в данной ситуации достаточно высок, поскольку такая продажа товаров не относится к розничной торговле.
Обоснование: ПСН может применяться в отношении предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя в сфере розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, а именно через магазины (пп. 45 п. 2, пп. 2 п. 3 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ).
При этом в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 346.43 НК РФ розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.
В п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ определено, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Аналогичное определение дано в ГОСТ Р 51303-2013 "Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения", утвержденном Приказом Росстандарта от 28.08.2013 N 582-ст.
Согласно разъяснениям Минфина России в Письме от 09.02.2021 N 03-11-11/8265 реализация товаров другому индивидуальному предпринимателю по договорам розничной купли-продажи должна быть произведена для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, и тогда индивидуальный предприниматель - продавец вправе применять ПСН.
В указанном Письме рассматривался вопрос реализации индивидуальным предпринимателем товаров юридическим лицам (бюджетным учреждениям), но полагаем, что этот вывод можно применить и к покупателям - индивидуальным предпринимателям.
Таким образом, основным критерием для розничной торговли является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара, а именно приобретение его для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Данный вывод подтверждается и в судебной практике.
Так, в Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.03.2015 по делу N А26-3492/2014 также говорится, что одним из признаков, позволяющим отличить розничную куплю-продажу от поставки, является конечная цель использования покупателем приобретенного товара. Так, если приобретенный товар в дальнейшем реализуется в целях осуществления предпринимательской деятельности, то это следует квалифицировать как договор поставки, а отсутствие подобного критерия свидетельствует о сложившихся по договору розничной купли-продажи отношениях между продавцом и приобретателем товара.
Исходя из вышеизложенного полагаем, что в данном случае продажа остатков непродовольственных товаров другому индивидуальному предпринимателю предназначена не для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а для перепродажи. Следовательно, такая продажа товаров не может производиться в рамках ПСН и должна производиться в рамках общего режима налогообложения (НДС и НДФЛ).
Поэтому налоговый риск, связанный с доначислением налогов со штрафными санкциями, в данной ситуации очень высок.
П.С. Ландо
ЗАО "Сплайн-Центр"
Региональный информационный центр
24.09.2021
