Вопрос: Организация занимается производством товара. Одному из покупателей организация поставляет свой произведенный товар, упакованный в фирменную упаковку, предоставляемую покупателем. Упаковка предоставляется на давальческой основе и включена в Перечень упаковки товаров, подлежащей утилизации после утраты ею потребительских свойств. При этом производимый товар не включен в Перечень товаров, подлежащих утилизации после утраты ими потребительских свойств.
Является ли организация плательщиком экологического сбора в отношении передаваемого покупателю товара, упакованного в фирменную упаковку покупателя?
Ответ: Организация не будет являться плательщиком экологического сбора в данной ситуации. При этом договором можно передать обязательство по уплате экологического платежа с покупателя на организацию-производителя.
Обоснование: В отношении упаковки, подлежащей утилизации после утраты потребительских свойств, обязанность уплаты экологического сбора возлагается на производителей, импортеров товаров в этой упаковке (п. п. 7, 10, 12 ст. 24.2, п. 2 ст. 24.5 Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления").
При этом законодательством не определено понятие "производитель товара".
Так, преамбулой Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" определено понятие "изготовитель", согласно которому изготовителем является организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, производящие товары для реализации потребителям.
Однако понятие "изготовитель" не тождественно понятию "производитель".
Необходимо также отметить, что согласно п. п. 1, 2 ст. 481 Гражданского кодекса РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства, продавец обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке. При этом если договором купли-продажи не определены требования к таре и упаковке, то товар должен быть затарен и (или) упакован обычным для такого товара способом.
В ситуации, когда согласно договору с покупателем упаковка должна иметь его фирменное наименование и предоставляется покупателем организации на давальческой основе с целью упаковывания уже произведенного товара, можно говорить не об условиях договора поставки, а об оказании услуг между сторонами об упаковывании готовых товаров.
Как разъясняет Росприроднадзор в Письме от 28.06.2017 N АС-10-02-36/13739 "О направлении поручения", стороны самостоятельно с учетом требований природоохранного законодательства определяют предмет и содержание договора, в том числе обязанности сторон и положение о лице, имеющем право распоряжения готовой продукцией.
В случае если в договоре между изготовителем и обладателем торговой марки не определено лицо, обязанное осуществлять утилизацию отходов, Росприроднадзор считает целесообразным руководствоваться следующим.
При предоставлении изготовителем услуги по производству товара (продукции) изготовитель получает фиксированную плату за выполнение определенных услуг исходя из стоимости сырья и материалов, а также иных затрат на ее изготовление и не имеет права распоряжения произведенными товарами (продукцией).
В свою очередь, обладатель торговой марки после предоставления изготовителем произведенного товара (продукции) сам и по своему усмотрению реализует товары (продукцию), изготовленные изготовителем. Вместе с тем согласно п. 3 ст. 38 Налогового кодекса РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.
Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем в силу ст. 39 НК РФ является передача на возмездной основе права собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а также передача права собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.
Таким образом, права на произведенный товар (продукцию) в полном объеме принадлежат обладателю торговой марки. Только обладатель торговой марки имеет право на реализацию такого товара (продукции), а следовательно, и обязанности по изъятию его из хозяйственного оборота после утраты товаром потребительских свойств для последующей утилизации.
Учитывая изложенное, обязанность по исполнению расширенной ответственности производителя, а также по представлению декларации производителями, импортерами товаров о количестве выпущенных в обращение на территории Российской Федерации за предыдущий календарный год готовых товаров, в том числе упаковки таких товаров, равно как и отчетности о выполнении нормативов утилизации отходов от использования товаров, возложена на обладателя торговой марки. При этом изготовитель продукции (товара) по договору может принять на себя обязанности по исполнению расширенной ответственности на изготовляемую им продукцию.
Аналогичная позиция представлена в Информации Минприроды России "Об актуальных вопросах исполнения "расширенной" ответственности производителей, импортеров товаров (далее - РОП)".
Соответственно, применительно к ситуации, когда организация производит товар, не включенный в Перечень товаров, подлежащих утилизации после утраты ими потребительских свойств (утв. Распоряжением Правительства РФ от 31.12.2020 N 3721-р), оказывает услуги по упаковке такого товара в фирменную упаковку покупателя, включенную в Перечень упаковки товаров, подлежащей утилизации после утраты ею потребительских свойств (утв. Распоряжением Правительства РФ N 3721-р), организация не приобретает право собственности на такой товар, так как она не обладает возможностью реализации данного товара иным лицам, кроме как передачи упакованного товара покупателю (заказчику). В такой ситуации непосредственным собственником данного товара в понимании Федерального закона N 89-ФЗ становится покупатель (заказчик) и на него возлагается обязанность по представлению декларации и уплате экологического платежа в отношении упаковки.
При этом данную обязанность по договору заказчик вправе передать организации-производителю.
Г.И. Волынец
Налоговый консультант,
член Палаты налоговых консультантов
ООО "Компания Альянс"
Региональный информационный центр
01.03.2021
