Вопрос: Является ли российская организация налоговым агентом по налогу на прибыль при выплате канадской организации - 100%-ному участнику в УК дохода по лицензионному договору за право пользования компьютерной программой?
Ответ: При выплате вознаграждения за использование программы для ЭВМ канадской организации, являющейся учредителем организации, российская организация не должна удерживать налог на доходы в качестве налогового агента при условии представления иностранной организацией соответствующих подтверждений.
Обоснование: Перечень видов доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в РФ, относящихся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежащих обложению налогом на прибыль, удерживаемым у источника выплаты доходов, указан в п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ.
При этом обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль с доходов иностранной организации возлагается на налогового агента - российскую организацию (п. 1 ст. 310 НК РФ).
Согласно пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ к доходам, подлежащим обложению налогом на прибыль, относятся доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности.
К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания.
Вместе с тем в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ такая обязанность отсутствует, если в соответствии с международными договорами (соглашениями) производимые выплаты не облагаются налогами в Российской Федерации и иностранная организация, получающая доход, предъявила подтверждение, предусмотренное п. 1 ст. 312 НК РФ.
Порядок налогообложения доходов от авторских прав и лицензий между российской и иностранной организацией - резидентом Канады регламентируется ст. 12 "Доходы от авторских прав и лицензий" Соглашения между Правительством РФ и Правительством Канады от 05.10.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение).
В соответствии с п. 1 ст. 12 Соглашения доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в Российской Федерации и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в Канаде, могут подлежать налогообложению в Канаде.
Согласно п. 2 ст. 12 Соглашения доходы от авторских прав и лицензий могут также облагаться налогами в договаривающемся государстве, в котором они возникают (в России), но, если получатель фактически имеет право на доходы от авторских прав и лицензий, налог, взимаемый таким образом, не может превышать 10% валовой суммы доходов от авторских прав и лицензий.
При этом п. 3 ст. 12 Соглашения установлено, что положения п. 2 не распространяются:
а) на доходы от использования авторских прав и другие подобные выплаты, связанные с созданием или воспроизведением любого литературного, драматического, музыкального или другого художественного произведения (исключая такие доходы от создания кинофильмов, работ по созданию фильмов, или видеопленок, или других средств воспроизведения для телевещания);
б) доходы от авторских прав и лицензий за использование или предоставление права использования компьютерных программ и
в) если плательщик и фактический получатель таких доходов от авторских прав и лицензий не связаны между собой, доходы за использование или предоставление права использования любого патента или любой информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта (но за исключением любой информации, предоставляемой в соответствии с соглашением об аренде или особых привилегиях), возникающие в одном договаривающемся государстве и уплаченные лицу с постоянным местопребыванием в другом договаривающемся государстве, которое является их фактическим получателем, подлежат налогообложению только в этом другом государстве.
Как разъяснено Минфином России, каждый из вышеуказанных пп. "a", "b" и "c" п. 3 ст. 12 Соглашения является самостоятельным, независимым основанием для освобождения указанных в них видов доходов от налогообложения в государстве-источнике, что подтверждается редакциями текстов Соглашения на английском и французском языках, имеющими одинаковую силу с текстом Соглашения на русском языке (Письмо Минфина России от 11.03.2021 N 03-08-05/17086).
Таким образом, взаимозависимость сторон договора не учитывается при выплате доходов за использование программы для ЭВМ по лицензионному договору, так как в пп. "b" п. 3 ст. 12 Соглашения взаимозависимость сторон не упоминается.
Учитывая изложенное, доходы иностранного юридического лица, имеющего постоянное местопребывание в Канаде, не имеющего постоянного представительства в РФ, от предоставления права использования компьютерной программы российской организации могут облагаться налогом только в Канаде.
Пунктом 1 ст. 312 НК РФ установлено, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна представить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.
Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.
Представление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты.
В.И. Суколенова
ЗАО "Сплайн-Центр"
Региональный информационный центр
19.04.2021
