Вопрос: Организация заказывает услуги по разработке дизайн-макета каталога товаров у иностранной организации - резидента Сербии (представительства на территории РФ нет). По договору оказания услуг исполнитель разрабатывает и передает заказчику готовый дизайн-макет в формате PDF через облачное хранилище данных.
Является ли российская организация налоговым агентом по НДС и налогу на прибыль по данным услугам?
Ответ: Российская организация, приобретающая у иностранной организации услуги по разработке дизайн-макета, налоговым агентом по НДС не является.
Если исключительное право на дизайн-макет передается российской организации, она не является налоговым агентом по налогу на прибыль.
Обоснование: НДС
Объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации на основании п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ.
Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения налога на добавленную стоимость установлен ст. 148 НК РФ.
Согласно пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ место реализации работ (услуг) определяется по месту осуществления деятельности организации, выполняющей (оказывающей) работы (услуги), за исключением работ (услуг), предусмотренных пп. 1 - 4.1, 4.4 п. 1 данной статьи.
Услуги по разработке дизайн-макета также не поименованы в ст. 174.2 НК РФ в качестве электронных услуг, несмотря на то, что макет передается через облачный сервис.
При этом в соответствии с п. 2 ст. 148 НК РФ местом осуществления деятельности организации, оказывающей услуги, признается территория Российской Федерации в случае присутствия этой организации на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организацией, места нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации, места нахождения постоянного представительства в Российской Федерации (если работы выполнены (услуги оказаны) через это постоянное представительство).
Поскольку дизайнерские услуги к услугам, перечисленным в пп. 1 - 4.1, 4.4 п. 1 ст. 148 НК РФ, не относятся, место реализации этих услуг нужно определять по месту осуществления деятельности исполнителя. Такое же мнение высказал Минфин России в Письме от 31.07.2012 N 03-07-08/223.
Иностранная организация, предоставляющая дизайнерские услуги, не осуществляет деятельность на территории Российской Федерации и зарегистрирована за пределами Российской Федерации.
Таким образом, местом реализации дизайнерских услуг, оказываемых иностранной организацией российской организации, территория Российской Федерации не признается, дизайнерские услуги не подлежат обложению НДС на территории Российской Федерации.
Налог на прибыль
Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор) (ст. ст. 1233, 1234 Гражданского кодекса РФ).
Исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации является имущественным правом (ст. 1226 ГК РФ).
Виды доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в РФ и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, перечислены в п. 1 ст. 309 НК РФ.
Согласно пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ налогообложению у источника выплаты дохода (у налогового агента) подлежат доходы иностранной организации от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса.
По мнению Минфина России, положения пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ не распространяются на доходы, полученные иностранными организациями по договорам об отчуждении исключительных прав, и указанные доходы не подлежат налогообложению налогом, удерживаемым у источника выплаты. Данный вывод основан на том, что ГК РФ разделяет передачу исключительного права (договор об отчуждении исключительного права) и предоставление прав использования объектов интеллектуальной собственности (лицензионный договор) на два отдельных вида дохода (см., например, Письма Минфина России от 13.12.2019 N 03-08-05/97816, от 28.10.2015 N N 03-08-05/61954, 03-08-05/61955).
В рассматриваемом случае организация получает исключительное право на дизайн-макет в момент подписания акта сдачи-приемки, а не право пользования макетом как объектом авторских прав (если иное не указано в договоре).
С учетом изложенного считаем, что в рассматриваемой ситуации организация не является налоговым агентом по налогу на прибыль в отношении доходов, выплаченных резиденту Сербии.
В.И. Суколенова
ЗАО "Сплайн-Центр"
Региональный информационный центр
20.04.2021
