Вопрос: Российская организация открыла филиал в Кыргызстане. Филиалу оказываются услуги по поиску персонала организацией Кыргызстана с НДС.
Вправе ли российская организация в РФ предъявить к вычету НДС, предъявленный организацией Кыргызстана?
Ответ: Российская организация не вправе принять к вычету НДС, предъявленный организацией Кыргызстана, не являющейся в соответствии с НК РФ плательщиком НДС.
Обоснование: Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, включая функции представительства. Филиал не является самостоятельным юридическим лицом согласно нормам законодательства РФ (ст. 11 Налогового кодекса РФ, ст. 55 Гражданского кодекса РФ). Следует отметить, что данное определение не устанавливает зависимости от территории размещения обособленного представительства.
Российская Федерация и Кыргызская Республика являются членами Евразийского экономического союза (Договор о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014) (далее - Договор о ЕАЭС), Договор о присоединении Кыргызской Республики к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года (подписан в г. Москве 23.12.2014)).
При взаимоотношениях между членами ЕАЭС под филиалом также понимается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (пп. 26 п. 6 Протокола о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение N 16 к Договору о ЕАЭС)).
В вопросе порядка обложения НДС услуг, оказываемых одним из государств - членов ЕАЭС другому государству-члену, необходимо руководствоваться положениями разд. IV "Порядок взимания косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг" Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (Приложение N 18 к Договору о ЕАЭС) (далее - Протокол).
В соответствии с Протоколом НДС при выполнении работ, оказании услуг взимается в том государстве-члене, территория которого признается местом реализации таких работ, услуг. Исключение составляют работы по переработке давальческого сырья, ввезенного на территорию одного государства-члена с территории другого государства-члена.
Порядок взимания НДС, налоговая база, ставки и льготы определяются согласно законодательству того государства-члена, территория которого признается местом реализации работ, услуг (п. 28 Протокола).
По общему правилу местом реализации работ, услуг признается территория государства-члена, если работы выполнены (услуги оказаны) налогоплательщиком данного государства. Исключения составляют работы и услуги, перечисленные в пп. 1 - 4 п. 29 Протокола (пп. 5 п. 29 Протокола).
Так, в рассматриваемой ситуации услуги по поиску персонала, оказываемые организацией Кыргызстана, не поименованы в исключениях пп. 1 - 4 п. 29 Протокола, и значит, местом оказания данных услуг является территория Кыргызской Республики. Аналогичный вывод в отношении оказания подобных услуг организацией Республики Беларусь (также член ЕАЭС) делает Минфин России в Письме от 13.04.2016 N 03-07-13/1/21087.
Таким образом, счета-фактуры, выставленные организацией Кыргызстана, выставлены в соответствии с налоговым законодательством Кыргызстана.
Согласно нормам НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении работ и услуг, местом реализации которых признается территория РФ. Налогоплательщик НДС уменьшает сумму исчисленного при реализации налога на сумму предъявленного НДС после принятия на учет данных работ и услуг при условии дальнейшего их использования в деятельности, облагаемой НДС, и в операциях, местом реализации которых территория РФ не признается в соответствии со ст. 148 НК РФ. Применить вычет налогоплательщик может при наличии счетов-фактур поставщиков и иных документов, предусмотренных НК РФ (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172).
Так, в соответствии с п. 3 ст. 169 НК РФ счет-фактуру составляет налогоплательщик НДС. Иностранная организация признается налогоплательщиком НДС, в частности, при реализации работ и услуг на территории РФ (п. 2 ст. 11, п. 1 ст. 143, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
Таким образом, поскольку в рассматриваемой ситуации местом реализации услуг, оказываемых налогоплательщиком Кыргызской Республики филиалу российской организации, признается территория Кыргызстана и счета-фактуры выставлены последнему в соответствии с законодательством Кыргызстана, российская организация не вправе принять к вычету такой НДС, поскольку он предъявлен иностранной организацией, не являющейся в соответствии с НК РФ плательщиком НДС.
С.Л. Стельмашонок
Первый Дом Консалтинга "Что делать Консалт"
Региональный информационный центр
04.08.2021
