Вопрос: Является ли нарушение ч. 2 ст. 52 ГрК РФ одним из подтверждений наличия трудовых отношений между юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем) и физическим лицом, выполняющим работы по договору подряда, и какая ответственность за нарушение предусмотрена для лица, осуществляющего строительство?
Ответ: Нарушение требований ч. 2 ст. 52 ГрК РФ может являться одним из подтверждений наличия трудовых отношений между юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем) и физическим лицом, выполняющим работы по договору подряда, если в действительности имели место признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. ст. 15 и 56 ТК РФ.
Обоснование: Работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее - договор строительного подряда), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами СРО в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, кроме случаев, указанных в ч. 2.1, 2.2 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ. Выполнение таких работ по договорам строительного подряда обеспечивается специалистами по организации строительства (главными инженерами проектов). Работы по договорам строительного подряда, заключенным с иными лицами, могут выполняться индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, не являющимися членами указанных СРО (ч. 2 ст. 52, ч. 1 ст. 55.8 ГрК РФ, ч. 2.1 ст. 1 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях", Письма Минстроя России от 10.09.2018 N 41067-ОГ/02, Ростехнадзора от 12.03.2019 N 09-01-04/2111).
Специалистом по организации строительства является физическое лицо, которое имеет право осуществлять по трудовому договору, заключенному с индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, трудовые функции по организации выполнения работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства в должности главного инженера проекта и сведения о котором включены в национальный реестр специалистов в области строительства (ч. 1, 4 ст. 55.5-1 ГрК РФ).
Для приема в члены СРО в штате юридического лица или индивидуального предпринимателя по основному месту работы необходимо иметь минимум двух специалистов по организации строительства, при этом для данных специалистов должны быть предусмотрены должностные обязанности, указанные в ч. 5 ст. 55.5-1 ГрК РФ (п. 2 ч. 6 ст. 55.5, ч. 1, п. п. 4, 5 ч. 2 ст. 55.6 ГрК РФ).
Физические лица, заключившие гражданско-правовой договор с юрлицом (индивидуальным предпринимателем) - членом СРО, неправомочны выполнять должностные обязанности специалиста по организации строительства - главного инженера проекта при выполнении работ, предусмотренных ч. 2 ст. 52 ГрК РФ (ч. 2 ст. 52, ч. 1, 4, 5 ст. 55.5-1, п. 2 ч. 6 ст. 55.5, ч. 1, п. 4 ч. 2 ст. 55.6 ГрК РФ).
Таким образом, для выполнения работ, предусмотренных ч. 2 ст. 52 ГрК РФ, физическое лицо, сведения о котором включены в национальный реестр специалистов в области строительства, должно быть принято по трудовому договору на штатную должность специалиста по организации строительства (главного инженера проекта) согласно штатному расписанию юридического лица (индивидуального предпринимателя) - члена СРО. Заключение с таким специалистом гражданско-правового договора вместо трудового является нарушением требований законодательства о градостроительной деятельности и трудового законодательства, в связи с чем лицо, осуществляющее строительство, может быть привлечено к административной ответственности (ст. 58 ГрК РФ, ст. 419 Трудового кодекса РФ).
Трудовое законодательство (включая законодательство об охране труда) состоит из ТК РФ, иных федеральных законов и законов субъектов РФ, содержащих нормы трудового права. Трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, регулируются трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения (абз. 2 ч. 1 ст. 5, ч. 1 ст. 11 ТК РФ).
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (ч. 1 ст. 16 ТК РФ).
Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (ч. 1 ст. 15 ТК РФ).
Назначение физического лица на должность специалиста по организации строительства (главного инженера проекта) регулируется трудовыми отношениями, основанными на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по указанной должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах работодателя (ч. 1 ст. 15, абз. 3 ч. 2 ст. 57 ТК РФ, ч. 2 ст. 52, ч. 1, 4, 5 ст. 55.5-1, п. 2 ч. 6 ст. 55.5, ч. 1, п. 4 ч. 2 ст. 55.6 ГрК РФ).
Трудовая функция специалиста по организации строительства (главного инженера проекта) включает организацию выполнения работ по инженерным изысканиям, выполнения работ по подготовке проектной документации, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объектов капитального строительства (п. 2 ч. 6 ст. 55.5, ч. 5 ст. 55.5-1 ГрК РФ).
К характерным признакам трудовых отношений в соответствии со ст. ст. 15 и 56 ТК РФ относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности); обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15 "О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям").
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ч. 2 ст. 15 ТК РФ).
Отношения, связанные с использованием личного труда на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ), а работодатель привлечен к административной ответственности по ч. 4 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Переквалификация гражданско-правового договора в трудовой означает, что к отношениям сторон по договору применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ч. 4 ст. 11 ТК РФ, п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
Нарушение требований ч. 2 ст. 52 ГрК РФ может являться одним из подтверждений наличия трудовых отношений между юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем) и физическим лицом, выполняющим работы по договору подряда. Однако при установлении наличия (или отсутствия) трудовых отношений нужно исходить не только из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. ст. 15 и 56 ТК РФ, был ли фактически осуществлен допуск работника к выполнению трудовой функции (Письма Минфина России от 10.12.2020 N 03-11-10/108388, ФНС России от 03.12.2020 N СД-4-3/19888@, п. п. 17, 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 15).
Е.В. Орлова
Начальник отдела аудита
ООО "ПАРТИ"
29.06.2021
