Вопрос: Правомерно ли включение в договор коммерческой концессии условия о платеже за передачу всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора)?
Ответ: Ответ на вопрос неоднозначен. Формально правомерно, поскольку не существует прямого нормативного запрета. Однако имеется риск признания недействительным условия договора коммерческой концессии о таком платеже.
Обоснование: По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ).
Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).
Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).
В соответствии со ст. 392.3 ГК РФ в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.
Обычно платеж перечисляется за уступаемое право в рамках договора цессии (уступки права требования) или соглашения о передаче прав и обязанностей по договору.
Нормы ГК РФ не предусматривают при этом внесение платы другой стороне по основному договору.
В то же время исходя из п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, прямо не предусмотренный нормативными правовыми актами, но и не противоречащий им.
Таким образом, формально ввиду отсутствия прямого запрета в договор коммерческой концессии можно включить условие о таком платеже.
Но, с другой стороны, условие о таком платеже в договоре коммерческой концессии может быть признано противоречащим сути цессии или передачи прав и обязанностей по договору и, соответственно, недействительным (ст. ст. 168, 180 ГК РФ).
Кроме того, условие договора о таком платеже может быть признано недействительным в силу ограничения конкуренции (например, п. 3 ст. 1033 ГК РФ, ст. ст. 10, 14.8 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции").
Поэтому с практической точки зрения целесообразно не включать в договор коммерческой концессии условия об указанном платеже.
А.А. Рудаков
ООО "М-СТАЙЛ"
Региональный информационный центр
17.11.2021
