Вопрос: Вправе ли участник ООО, являющийся одновременно руководителем ООО, заключить в качестве заемщика договор займа с ООО? Существуют ли риски признания такой сделки недействительной?
Ответ: Участник ООО, являющийся руководителем ООО, вправе заключить с ООО договор займа, при этом на заключение такого договора может потребоваться согласие членов совета директоров или участников ООО.
Договор займа может быть признан недействительным при отсутствии согласия на его заключение, а также по иным основаниям, указанным в законе.
Обоснование: Договор займа с ООО, если заемщик является участником и одновременно генеральным директором, является сделкой с заинтересованностью (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)).
Решение о согласии на такую сделку в общем случае должно быть принято большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении, или большинством голосов участников ООО, не являющихся заинтересованными в совершении такой сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в ее совершении (абз. 3 п. 4 ст. 45 Закона N 14-ФЗ).
В случае отсутствия такого согласия сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной (п. 2 ст. 174 Гражданского кодекса РФ) по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем 1% общего числа голосов участников общества, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение. При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной (абз. 2 п. 6 ст. 45 Закона N 14-ФЗ).
Правила об одобрении сделки с заинтересованностью не применяются, если в обществе единственный участник, который одновременно является единоличным исполнительным органом общества, а также в иных случаях, предусмотренных п. 7 ст. 45 Закона N 14-ФЗ.
Договор займа может также обладать признаками крупной сделки, если сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности и балансовая стоимость предоставляемого в качестве займа имущества составляет 25% и более от балансовой стоимости активов ООО, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (п. 1 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).
Такая сделка должна быть одобрена в порядке, установленном п. 3 ст. 46 Закона N 14-ФЗ, кроме случая, когда ООО состоит из одного участника, являющегося одновременно единоличным исполнительным органом (п. 7 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).
Если договор займа, отвечающий признакам крупной сделки, не был одобрен в установленном порядке, он может быть признан недействительным в соответствии со ст. 173.1 ГК РФ по иску ООО, члена совета директоров (наблюдательного совета) ООО или его участников (участника), обладающих не менее чем 1% общего числа голосов участников ООО (п. 4 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).
В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесен на рассмотрение общего собрания участников, решение о согласии на совершение такой сделки считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с требованиями ст. 46 Закона N 14-ФЗ, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников (п. 6 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).
Договор займа, заключенный ООО со своим участником, являющимся одновременно генеральным директором, в случае возбуждения в отношении ООО дела о банкротстве может быть оспорен как по специальным основаниям, предусмотренным гл. III.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в частности как сделка с предпочтением, так и по общим основаниям, указанным в параграфе 2 гл. 9 ГК РФ (п. 1 ст. 61.1 Федерального закона N 127-ФЗ).
А.И. Бычков
ООО "ПИМПЕЙ КАССА"
22.10.2021
