Вопросы, на которые необходимо обратить внимание
при подготовке поручительства
17.750. При выборе подчиненного английскому праву личного поручительства бенефициарного собственника в качестве способа обеспечения исполнения обязательства одной из сторон корпоративного договора необходимо обратить внимание на следующие вопросы:
(а) во-первых, для использования данного способа обеспечения исполнения обязательств необходим иностранный элемент, в качестве которого на практике рассматривают наличие в качестве стороны личного поручительства иностранного физического или юридического лица (в роли которого могут выступить сам поручитель, сторона корпоративного договора, обязательства которой обеспечиваются поручительством, или сторона корпоративного договора, являющаяся бенефициаром поручительства). При отсутствии иностранного элемента подчиненное английскому праву поручительство бенефициарного собственника одной из сторон корпоративного договора не может быть использовано в качестве обеспечения (в случае возникновения спорной ситуации с высокой степенью вероятности к нему будут применены нормы о поручительстве, предусмотренные ГК РФ);
(б) во-вторых, орган для разрешения споров, связанных с выданным поручительством. Поскольку поручительство подчиняется английскому праву, на наш взгляд, будет рациональным передать споры в связи с поручительством на разрешение международного третейского суда, например Лондонского международного третейского суда, Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма, МКАС при ТПП РФ и т.д. Передавать споры из поручительства на рассмотрение российских арбитражных судов мы считаем нерациональным, хотя и возможным выбором сторон корпоративного договора. В этой связи существует вероятность, что споры непосредственно из корпоративного договора будут рассматриваться, например, российским арбитражным судом (см. подробнее о выборе органа для разрешения спора из корпоративного договора разд. 3.54 - 3.56 выше), тогда как споры из поручительства будут рассматриваться в международном третейском суде, т.е. разными органами для разрешения споров. Поскольку в случае возникновения спора между участниками СП он, скорее всего, будет касаться одновременно и корпоративного договора, и поручительства, рассмотрение дел в разных органах для разрешения споров может существенно увеличить продолжительность применимых судебных (арбитражных) процедур и отсрочить вынесение решений судами (арбитражными институтами). В этой связи участникам СП следует рассмотреть возможность передачи споров из корпоративного договора и подчиненного английскому праву поручительства на разрешение в орган, который является допустимым одновременно для разрешения споров из корпоративного договора и личного поручительства (например, в МКАС при ТПП РФ);
(в) в-третьих, необходимо учитывать, что решение международного третейского суда не будет подлежать автоматическому исполнению на территории Российской Федерации; для этих целей соответствующей стороне корпоративного договора необходимо будет обратиться в российский арбитражный суд и признать решение третейского суда для целей его исполнения в России. С другой стороны, если у соответствующего бенефициарного собственника, обязанного по выданному ранее поручительству, имеется имущество, расположенное за пределами Российской Федерации, стороны корпоративного договора, являющиеся бенефициарами поручительства, могут попытаться обратить взыскание на такое имущество без необходимости обращаться в российский арбитражный суд для целей признания решения международного третейского суда. В этой связи, выбирая орган для разрешения споров из подчиненного английскому праву поручительства, сторонам корпоративного договора следует принять во внимание место нахождения основного имущества обязанного по поручительству лица;
(г) наконец, в-четвертых, с точки зрения практики, сложившейся в сфере выдачи подчиненных английскому праву поручительств, обеспечивающих надлежащее исполнение обязательств сторон корпоративных договоров и договоров купли-продажи акций (долей участия в уставном капитале) российских хозяйственных обществ, бенефициары поручительств почти всегда требуют, чтобы состоящее в браке физическое лицо - поручитель предоставило в связи с выдачей поручительства нотариально заверенное согласие супруга (супруги). И хотя с точки зрения действующего российского законодательства и судебной практики оправданность получения нотариально заверенного согласия супруга (супруги) в связи с выдачей подчиненного английскому праву поручительства подвергается сомнению, на практике участники сделок почти никогда не возражают против получения согласия супруга (супруги) (см. подробнее о необходимости получения нотариально заверенного согласия супруга (супруги) разд. 17.756 ниже).
