Создание совместного предприятия на основе российской
холдинговой компании, подчинение корпоративного договора
иностранному праву
3.48. Российское законодательство допускает подчинение корпоративного договора, заключаемого в отношении российской компании, иностранному праву при условии наличия в сделке иностранного элемента. При этом в качестве необходимого иностранного элемента обычно рассматривается присутствие иностранного участника в корпоративном договоре. Следовательно, если одна из сторон корпоративного договора, заключаемого в отношении российской компании, является иностранным физическим или юридическим лицом, корпоративный договор может быть подчинен иностранному праву. Подобная структура на первый взгляд кажется привлекательной среди прочего вследствие отсутствия иностранной холдинговой компании, что, очевидно, сокращает административные расходы, упрощает процедуры корпоративного управления внутри группы СП, исключает риск злоупотреблений со стороны профессиональных поставщиков административных услуг (их в данной структуре СП нет) и пр. (см. подробнее разд. 3.37 - 3.47 выше). Кроме того, подчинение корпоративного договора иностранному праву устраняет недостаток, связанный с отсутствием устоявшейся судебной практики, подтверждающей работоспособность и эффективность подчиненных российскому праву корпоративных договоров.
3.49. Вместе с тем здесь необходимо обратить внимание на правило п. 1 ст. 1214 ГК РФ, согласно которому выбор права, подлежащего применению к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица, не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения юридического лица по вопросам, указанным в п. 2 ст. 1202 ГК РФ. К указанным вопросам относятся:
(I) статус организации в качестве юридического лица;
(II) организационно-правовая форма юридического лица;
(III) требования к наименованию юридического лица;
(IV) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;
(V) содержание правоспособности юридического лица;
(VI) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
(VII) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; а также
(VIII) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам и вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.
3.50. Таким образом, если при наличии необходимого иностранного элемента партнеры по СП делают выбор в пользу подчинения корпоративного договора, заключаемого в отношении российской компании, иностранному праву, такой корпоративный договор должен соответствовать императивным нормам российского законодательства по достаточно широкому кругу вопросов (см. разд. 3.49 выше) <1>. Однако нельзя не согласиться с тем, что, адаптируя подчиненный иностранному (например, английскому или германскому) праву корпоративный договор, чтобы он соответствовал императивным нормам российского права, стороны неизбежно во многих случаях теряют преимущества, которые дает применимое к корпоративному договору иностранное право. Более того, подчинение корпоративного договора иностранному праву во многом теряет смысл, ведь документ в таком случае будет содержать многие российские правовые конструкции. В связи с изложенным выше, основываясь на нашем опыте, число случаев подчинения иностранному праву заключаемых в отношении российских компаний корпоративных договоров невелико. Мы со своей стороны также не рекомендуем использование данной структуры при создании СП.
--------------------------------
<1> О применении иностранного права к заключаемым в отношении российских хозяйственных обществ корпоративным договорам см. также: Степанов Д.И., Фогель В.А., Шрамм Х.-И. Корпоративный договор: подходы российского и немецкого права к отдельным вопросам регулирования // Вестник ВАС РФ. 2012. N 10. С. 22 - 69 (доступно в Интернете по адресу: http://www.szrf.ru/issuepdf/2012/07_2012010000.pdf).
3.51. Кроме того, если заключаемый в отношении российского хозяйственного общества корпоративный договор будет подчинен иностранному праву, как будет решаться вопрос с органом для разрешения споров, которые могут возникнуть в связи с корпоративным договором? Как указывалось выше, значительная часть споров из корпоративного договора с высокой долей вероятности будет отнесена к корпоративным спорам (см. подробнее разд. 3.42 выше). В этой связи их рассмотрение возможно исключительно в российских государственных арбитражных судах или в ограниченном числе третейских судов, получивших необходимую государственную аккредитацию. Рассмотрение споров из корпоративного договора, подчиненного иностранному праву, российскими государственными судами, хотя и допускается действующим российским законодательством, вряд ли может рассматриваться как эффективный механизм с точки зрения наличия у судей необходимого опыта и квалификации.
