Использование опционов как механизма выхода одного
из участников из состава акционеров (участников)
совместного предприятия в случае недостижения совместным
предприятием согласованных его участниками целей
(показателей финансово-хозяйственной деятельности)
13.653. Нередко определенные участники СП обусловливают свое участие в проекте достижением СП определенных целей и/или согласованных сторонами показателей финансово-хозяйственной деятельности в течение определенного периода времени с момента создания СП. Таким образом, если СП не достигает данных целей и/или показателей в согласованные сторонами сроки, соответствующая сторона получает право воспользоваться по своему выбору опционом пут или колл по цене и на условиях, которые определяются корпоративным договором <1>. На практике в качестве указанных целей и показателей финансово-хозяйственной деятельности, которые должны быть достигнуты СП в течение определенного периода времени, стороны корпоративного договора часто предусматривают:
(i) продажу всех принадлежащих сторонам корпоративного договора акций (долей участия в уставном капитале) СП третьему лицу (как правило, стратегическому инвестору). Достаточно распространенным примером здесь является ситуация, когда инвестор входит в состав участников СП и заключает корпоративный договор, ожидая роста стоимости приобретаемых им акций (долей участия в уставном капитале). В этой связи он обусловливает свое право на опцион отсутствием продажи принадлежащих ему и участникам СП акций (долей участия в уставном капитале) стратегическому инвестору по определенной цене в течение согласованного сторонами корпоративного договора срока;
(ii) проведение первичного размещения ценных бумаг СП, в ходе которого определенные участники СП получают право продать принадлежащие им акции по цене не ниже согласованной в корпоративном договоре. Таким образом, если первичное размещение ценных бумаг не состоится в указанные сроки или партнеры по СП не смогут в ходе такого размещения реализовать принадлежащие им акции на согласованных в корпоративном договоре условиях, соответствующие участники имеют право воспользоваться принадлежащим им правом на опцион (как правило, опционом пут);
(iii) реализацию СП определенного проекта, например завершение строительства здания или иного объекта недвижимого имущества, запуск в эксплуатацию производственного комплекса, начало продаж произведенных СП товаров или начало оказания СП определенных услуг и пр.;
(iv) достижение СП определенного уровня показателя прибыли (EBITDA) или других показателей финансово-хозяйственной деятельности в течение согласованного сторонами корпоративного договора срока. Если соответствующие показатели не будет достигнуты, определенные участники смогут воспользоваться предоставленным им правом на опцион пут или колл;
(v) снижение суммы задолженности СП до определенного уровня в течение согласованного сторонами корпоративного договора срока и пр.
--------------------------------
<1> Допустимость подобных условий в опционных конструкциях подтверждается, например, решением Арбитражного суда Ставропольского края от 19 января 2015 г. по делу N А63-9751/2014.
