Первичное создание совместного предприятия на базе
вновь учреждаемого хозяйственного общества
3.24. При первичном создании СП партнеры учреждают новое хозяйственное общество и заключают в отношении его корпоративный договор. В этом случае корпоративный договор, кроме других положений, регламентирует порядок создания СП, а также процесс формирования его имущественного комплекса, в том числе:
(i) устанавливает сроки подготовки комплекта документов для государственной регистрации общества и их подачи в регистрирующие органы. Также корпоративный договор нередко устанавливает крайние сроки для государственной регистрации общества;
(ii) определяет размер уставного капитала общества, содержит перечни имущества, которое должно быть внесено сторонами в счет оплаты уставного капитала;
(iii) определяет место нахождения общества;
(iv) содержит перечень лицензий и разрешений, необходимых для осуществления обществом хозяйственной деятельности, график и порядок их получения, часто регламентирует, кто из участников СП несет ответственность за получение тех или иных разрешений и лицензий;
(v) распределяет ответственность между участниками СП в части учреждения общества; а также
(vi) регламентирует, как распределяются расходы между сторонами корпоративного договора в связи с учреждением СП (например, пропорционально их участию в уставном капитале общества).
3.25. Первичное создание СП необязательно характерно для определенной сферы хозяйственной деятельности: исходя из нашего опыта вновь учреждаемые СП одинаково часто встречаются в производственной, торговой сферах, в сфере добычи полезных ископаемых, а также в сфере оказания услуг. Основным преимуществом создания нового хозяйственного общества, на основе которого будет действовать СП, является в первую очередь отсутствие рисков, связанных с деятельностью компании в предыдущие периоды, до формирования СП (налоговые риски, ранее сформировавшаяся кредиторская задолженность, экологические риски в связи с деятельностью в прошлые периоды, претензии со стороны государственных органов, существующие хозяйственные споры и пр.). С другой стороны, первичное создание СП делает необходимым получение вновь создаваемым обществом разрешительной документации (включая лицензии), необходимой для ведения хозяйственной деятельности, выполнение иных организационно-административных шагов и формальностей (например, заключение договоров со снабжающими организациями (газ, электричество, вода и пр.), поставщиками сырья и материалов, дистрибьюторами продукции, наем новых сотрудников и пр.); все это может повлечь за собой достаточно ощутимые финансовые и временные издержки для партнеров формируемого СП. Основываясь на нашем опыте, такой способ формирования СП достаточно часто встречается на практике.
3.26. В случае выбора участниками данного способа формирования СП корпоративный договор заключается между ними, как правило, до государственной регистрации общества. Соответственно, корпоративные права участники СП получают после государственной регистрации общества, часто - при условии своевременного внесения ими вкладов в уставный капитал создаваемого СП (для этих целей в корпоративный договор нередко включают положение, согласно которому участники СП могут осуществлять свои права и обязанности по договору после своевременной и полной оплаты причитающихся им акций (долей участия в уставном капитале) общества).
