"Техасская рулетка" ("техасская перестрелка")
9.425. "Техасская рулетка" представляет собой еще один радикальный механизм разрешения тупиковых ситуаций. Принцип его действия имеет схожие с механизмом "русской рулетки" элементы. В соответствии с рассматриваемым механизмом в случае возникновения тупиковой ситуации любая из сторон корпоративного договора вправе направить другой стороне уведомление о наступлении тупиковой ситуации и предложить другой стороне произвести отчуждение принадлежащих ей акций (долей участия в уставном капитале) СП первой стороне на указанных в уведомлении условиях, включая условие о цене. Получившая такое уведомление сторона вправе по своему выбору (i) произвести отчуждение принадлежащих ей акций (долей участия в уставном капитале) СП первой стороне на указанных в уведомлении условиях либо (ii) заявить о своем несогласии с предложенными условиями. В случае реализации первого варианта происходит купля-продажа акций (долей участия в уставном капитале) СП. В случае реализации второго варианта стороны назначают независимого эксперта и каждая из них передает эксперту предложение о приобретении акций другого партнера по СП. Из полученных предложений эксперт выбирает наиболее выгодное. Сторона, которая сделала наиболее выгодное предложение о приобретении акций (долей участия в уставном капитале), принадлежащих партнеру, получает право их приобрести на указанных в направленном в адрес эксперта предложении условиях.
9.426. Как мы видим, аналогично механизму "русской рулетки" "техасская рулетка" имеет ряд преимуществ по сравнению с опционным механизмом разрешения тупиковых ситуаций. Во-первых, здесь, в отличие от разрешения тупиковых ситуаций с использованием опционов, отсутствует конкуренция сторон при направлении уведомления. Получатель уведомления вправе не согласиться с предлагаемыми партнером условиями сделки, если они его не устраивают, например, в части цены, и перейти ко второму этапу, где каждая из сторон вправе сделать предложение своему партнеру на условиях, которые устраивают такую сторону; при этом наиболее выгодное предложение выбирает назначенный сторонами эксперт. Указанная особенность также может рассматриваться в качестве преимущества механизма "техасской рулетки" по сравнению с механизмом "русской рулетки", поскольку последняя не предусматривает право получившего уведомление участника СП сделать предложение на своих условиях (он вправе лишь либо принять предложение партнера и продать свои акции (доли участия в уставном капитале) СП, либо выкупить принадлежащие партнеру акции (доли участия в уставном капитале) СП, но в каждом случае на предложенных партнером условиях (см. подробнее разд. 9.413 - 9.414 выше)). Во-вторых, данный механизм стимулирует стороны к указанию в уведомлении конкурентной цены и условий продажи акций (долей участия в уставном капитале) СП (см. подробнее разд. 9.414 выше).
9.427. С другой стороны, в механизме "техасской рулетки", в отличие от "русской рулетки", присутствует дополнительный элемент - эксперт, который, во-первых, может оказаться в некоторой степени обременительным для сторон с финансовой точки зрения (ему необходимо будет заплатить определенное вознаграждение; он может потребовать компенсации затрат на страхование ответственности перед третьими лицами, принятия на себя участниками СП обязательства о компенсации его имущественных потерь (ст. 406.1 ГК РФ) и пр.). Во-вторых, назначение эксперта, повторное направление ему предложений, процесс определения наиболее выгодного предложения с высокой степенью вероятности увеличат продолжительность реализации механизма "техасской рулетки". Это, скорее всего, не будет соответствовать интересам сторон корпоративного договора, которые будут стремиться разрешить спорную ситуацию как можно быстрее. Наконец, в-третьих, стороны могут столкнуться с трудностями при поиске кандидата на роль такого эксперта. Главным образом по этим причинам на практике "техасская рулетка" сравнительно редко используется в качестве механизма разрешения тупиковых ситуаций. Как указывалось выше, выбирая из радикальных механизмов разрешения тупиковых ситуаций, стороны чаще всего делают свой выбор в пользу механизма "русской рулетки".
9.428. Как и в случае с механизмом "русской рулетки", механизм "техасской рулетки" следует использовать последовательно после механизма эскалации, если он не дал необходимых результатов и стороны не смогли разрешить тупиковую ситуацию (это дает дополнительные возможности для сторон найти компромисс и разрешить тупиковую ситуацию мирным способом). При структурировании механизма "техасской рулетки" в корпоративном договоре рекомендуется предусмотреть следующие положения (во многом аналогичные положениям корпоративного договора, регулирующим механизм "русской рулетки"):
(а) запрет на использование "техасской рулетки" для разрешения тупиковых ситуаций в течение определенного периода времени после создания СП (обычно этот срок составляет от одного до трех лет). Данное положение необходимо для обеспечения стабильности отношений сторон на начальном этапе работы СП;
(б) перечень вопросов компетенции органов управления СП, неспособность сторон договориться по которым дает им право воспользоваться механизмом "техасской рулетки". Как правило, рекомендуется ограничивать перечень таких вопросов наиболее важными, чтобы снизить риск создания сторонами тупиковых ситуаций, направленных на выход одного из участников из проекта (примером таких вопросов могут быть: дополнительное финансирование СП его участниками, одобрение значительных по объему сделок, публичное размещение ценных бумаг СП, прекращение публичного статуса СП, утверждение ежегодного бизнес-плана, бюджета и т.д.);
(в) указание на количество акций (долей участия в уставном капитале) СП, которые будут продаваться (приобретаться) в результате реализации механизма "техасской рулетки". Здесь рекомендуется указать, что механизм "техасской рулетки" может быть реализован сторонами исключительно в отношении всех акций (долей участия в уставном капитале), поскольку частичная передача акций или долей участия в уставном капитале приведет к перераспределению прав голоса между партнерами и с высокой долей вероятности девальвирует экономические права участника СП, который будет отчуждать акции (доли участия в уставном капитале) в рамках исполнения механизма "техасской рулетки"; и
(г) действия сторон в случае, если несмотря на возникшую тупиковую ситуацию ни одна из них не воспользуется механизмом "техасской рулетки" в течение предусмотренного корпоративным договором срока (например, на этот случай корпоративный договор может предусматривать положение, согласно которому вопрос повестки дня соответствующего органа управления СП, ставший причиной возникновения тупиковой ситуации, снимается с рассмотрения и решение по нему не может быть принято до истечения определенного периода времени).
Кроме того, корпоративный договор может также содержать положение о внесении стороной, инициирующей использование механизма "техасской рулетки", депозита в пользу других партнеров по СП (см. подробнее об этом механизме разд. 9.424 выше).
9.429. Каким образом может быть структурирован механизм "техасской рулетки" с точки зрения норм российского законодательства? Как и в случае с "русской рулеткой", мы видим два основных возможных варианта.
Конструкции оферты и акцепта (ст. 435 - 443 ГК РФ)
Для этих целей мы предлагаем использовать, во-первых, правовые конструкции оферты и акцепта (ст. 435 - 443 ГК РФ), во-вторых, конструкцию договора оказания услуг и, в-третьих, конструкцию безотзывной доверенности (ст. 188.1 ГК РФ). В соответствии с ними при возникновении тупиковой ситуации любая из сторон вправе направить другой стороне уведомление о возникновении тупиковой ситуации с приложением оферты, в которой предлагается приобрести все акции (доли участия в уставном капитале) СП, принадлежащие партнеру. Партнер по СП, получивший такое уведомление и оферту, вправе акцептовать оферту и таким образом произвести отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) второму участнику СП. Если второй участник отказывается продать принадлежащие ему акции (доли участия в уставном капитале) первому участнику:
(а) оба участника назначают одного независимого эксперта (экспертную организацию);
(б) каждый из участников выдает эксперту безотзывную доверенность на акцепт от своего имени оферты другого участника о продаже ему всех акций (долей участия в уставном капитале), принадлежащих первому участнику;
(в) стороны заключают с экспертом трехсторонний договор оказания услуг, согласно которому эксперт за вознаграждение оценивает оферты сторон, выбирает из них оферту с наиболее выгодными условиями приобретения акций (долей участия в уставном капитале) и акцептует ее от имени продающей стороны;
(г) каждая из сторон направляет эксперту адресованную другому участнику СП оферту о приобретении всех принадлежащих другому участнику акций (долей участия в уставном капитале) СП, эксперт выбирает из полученных оферт наиболее выгодную с точки зрения условий приобретения и акцептует ее от имени соответствующего участника.
9.430. На какие вопросы следует обратить внимание при согласовании положений корпоративного договора о "техасской рулетке"? Сторонам корпоративного договора необходимо заранее договориться о личности эксперта. С потенциальными экспертами следует заранее обсудить возможность их привлечения для участия в разрешении тупиковой ситуации в СП (чтобы сразу исключить тех, кто не сможет оказать эту услугу, например, по причине наличия конфликта интересов). Кроме того, лучше согласовать сразу несколько экспертов и всех их перечислить в корпоративном договоре, чтобы у участников СП был выбор в случае, если какой-либо из экспертов не сможет выполнить возлагаемую на него функцию. Также, как указывалось выше, в рамках реализации механизма "техасской рулетки" предполагается, что каждая из сторон выдаст безотзывную доверенность эксперту, уполномочивающую последнего акцептовать оферту другой стороны. В соответствии с действующим российским законодательством безотзывная доверенность может быть выдана только коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, что значительно сокращает число кандидатов, которые могут выполнять роль эксперта. Данную особенность необходимо учитывать при выборе кандидата на его роль. Основываясь на этом, на роль эксперта лучше пригласить профессиональную организацию, например юридическую или аудиторскую фирму. Кроме всего прочего, участникам СП рекомендуется заранее согласовать форму безотзывных доверенностей и сделать ее приложением к корпоративному договору.
9.431. Мы также рекомендуем участникам СП заранее согласовать между собой форму договора оказания услуг, который будет заключен с экспертом, ведь кроме вопросов вознаграждения этот договор будет предусматривать критерии оценки и порядок действий эксперта при анализе оферт участников СП. Согласованный проект такого договора следует сделать приложением к корпоративному договору.
9.432. Положение о "техасской рулетке" в корпоративном договоре может быть сформулировано следующим образом:
"1. В случае возникновения тупиковой ситуации <1> любая из сторон вправе в течение [15] рабочих дней с даты возникновения тупиковой ситуации <2> направить в адрес другой стороны уведомление о наступлении тупиковой ситуации с подробным описанием тупиковой ситуации и приложить к уведомлению оферту о приобретении стороной, направляющей уведомление, всех акций (долей участия в уставном капитале), принадлежащих адресату оферты, в соответствии с положениями ст. 435 ГК РФ. Сторонами согласовано, что для целей настоящего договора действительными признаются уведомление и оферта стороны, которая направляет их первой.
--------------------------------
<1> См. подходы к определению тупиковой ситуации в разд. 9.371 и 9.372 выше.
<2> См. подробнее об определении даты наступления тупиковой ситуации в разд. 9.373 выше.
2. Сторонами согласовано, что уведомления сторон о возникновении тупиковой ситуации (включая прилагаемые к ним оферты) не могут быть направлены сторонами до истечения [трех] лет с даты заключения настоящего корпоративного договора.
3. Сторонами согласовано, что указанная в разд. 1 выше оферта должна предусматривать следующие условия:
(i) содержать указание на цену за 1 акцию (1% долей участия в уставном капитале) общества; при этом цена должна быть выражена в рублях РФ (долларах США, евро и т.д.);
(ii) порядок уплаты цены;
(iii) перечень заверений об обстоятельствах и обязательств о возмещении имущественных потерь, которые предоставляет/принимает на себя продавец акций (долей участия в уставном капитале);
(iv) указание на безотзывный характер оферты в соответствии с положениями ст. 436 ГК РФ;
(v) указание на срок, в течение которого получатель оферты вправе заявить о ее акцепте. Сторонами согласовано, что срок акцепта оферты не может превышать [30] дней с даты ее получения адресатом оферты.
4. Подписи сторон на оферте и акцепте подлежат нотариальному удостоверению <1>.
--------------------------------
<1> Если речь идет о СП в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью.
5. Сторона, получившая указанные в разд. 3 уведомление и оферту, вправе в течение [30] дней с даты получения уведомления акцептовать оферту в предусмотренном действующим законодательством порядке. Если получившая уведомление и оферту сторона не направит другой стороне акцепт оферты или письменный отказ от акцепта в указанный выше срок, считается, что такая сторона осуществила акцепт оферты.
6. В случае письменного отказа указанной выше стороны от акцепта оферты сторона, направившая уведомление, в течение [15] рабочих дней с даты истечения указанного выше [30-дневного] срока обязуется назначить одну из следующих фирм экспертом [перечень фирм] и уведомить другую сторону о таком назначении. [Стороны обязуются подписать с экспертом договор оказания услуг, форма которого приводится в приложении [1] к настоящему договору.]/[Стороны обязуются обеспечить подписание обществом с экспертом договора оказания услуг, форма которого приводится в приложении [1] к настоящему договору.]
7. В течение [10] рабочих дней с даты назначения эксперта каждая из сторон обязуется направить эксперту адресованную другой стороне оферту о приобретении всех принадлежащих другой стороне акций (долей участия в уставном капитале) СП. После получения оферты эксперт выбирает предложение с наиболее высокой ценой и иными наиболее привлекательными условиями приобретения акций (долей участия в уставном капитале) СП и акцептует его от имени соответствующей стороны на основании выданной эксперту безотзывной доверенности".
9.433. На наш взгляд, как и в случае с механизмом "русской рулетки", который структурируется на основе общих положений ГК РФ об оферте и акцепте (см. разд. 9.416 - 9.419 выше), недостатком описанной выше конструкции является отсутствие ее неотвратимости после запуска, если одна из сторон откажется назначить эксперта (или выдать ему безотзывную доверенность) после отказа получателя оферты от ее акцепта на первом этапе процедуры (см. подробнее разд. 9.418 выше). Кроме того, аналогичным образом на втором этапе процедуры одна из сторон может отказаться направить эксперту для оценки оферту. В случае реализации такого сценария работа механизма "техасской рулетки" останавливается без разрешения тупиковой ситуации. Таким образом, описанный выше механизм может быть реализован участниками СП для целей разрешения тупиковой ситуации только в том случае, если обе стороны с самого начала и до конца процедуры заинтересованы в совершении сделки. Впрочем, указанный недостаток не исключает использования данной конструкции на практике при создании СП; некоторые из участников корпоративного договора вполне могут рассматривать описанный вариант "техасской рулетки" как снижающий риски принудительного выкупа принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) СП в случае возникновения тупиковой ситуации.
Конструкция ст. 429.2 "Опцион на заключение договора" ГК РФ
9.434. Возможно ли изменить данный механизм с точки зрения действующего российского законодательства таким образом, чтобы после запуска он не мог быть в одностороннем порядке остановлен сторонами вплоть до завершения сделки по передаче одной из сторон акций (долей участия в уставном капитале) СП в пользу другой стороны? На наш взгляд, для этих целей необходимо, во-первых, при подписании корпоративного договора назначить эксперта, подписать с ним договор, а также обеспечить выдачу ему каждой из сторон корпоративного договора безотзывных доверенностей на акцепт оферты второго этапа (см. подробнее разд. 9.430 выше). Во-вторых, для оформления передачи акций (долей участия в уставном капитале) СП между партнерами следует также использовать конструкцию ст. 429.2 "Опцион на заключение договора" ГК РФ.
9.435. Наиболее проблематичным с точки зрения реализации на практике будет назначение эксперта в момент подписания корпоративного договора. Как мы отмечали ранее, процедура выбора и назначения эксперта достаточно сложна с практической точки зрения: во-первых, эксперт должен быть либо коммерческой организацией, либо обладать статусом индивидуального предпринимателя (чтобы была возможность выдать ему безотзывную доверенность <1>). Это, а также, как правило, высокие требования, предъявляемые партнерами по СП к кандидатам на данную роль, значительно сокращают число лиц, которые могут стать экспертами для целей механизма "техасской рулетки". Кроме того, обычно корпоративный договор заключается не на один или два года - период функционирования удачного СП может достигать 10 и более лет. Это означает, что эксперт, назначаемый в момент подписания корпоративного договора, потенциально должен исполнять свои обязанности достаточно длительный промежуток времени. Будет ли он готов исполнять свои обязанности так долго? Кроме того, насколько обременительно с финансовой точки зрения это будет выглядеть для партнеров по СП (эксперт может запросить ежегодное фиксированное вознаграждение, независимо от того, будет реализован механизм "техасской рулетки" или нет)?
--------------------------------
<1> В соответствии с п. 1 ст. 188.1 ГК РФ безотзывная доверенность выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, в случаях, если такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Основываясь на нашем опыте, российские нотариусы трактуют приведенное положение ГК РФ таким образом, что представителем по безотзывной доверенности может быть либо коммерческая организация, либо частный предприниматель.
9.436. Если, несмотря на описанные выше препятствия, для участников СП назначение эксперта не представляет значительных сложностей, альтернативный механизм "техасской рулетки" может выглядеть следующим образом. При заключении корпоративного договора каждая из его сторон посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить договор, направленный на отчуждение принадлежащих другой стороне акций (долей участия в уставном капитале) СП в пользу первой стороны. В случае возникновения тупиковой ситуации каждая из сторон вправе направить другой стороне уведомление о возникновении тупиковой ситуации с подробным описанием тупиковой ситуации, а также с уточнением параметров ее оферты (выданной при подписании корпоративного договора), включая указание единой цены, по которой направляющий уведомление участник СП готов приобрести акции (доли участия в уставном капитале) СП, принадлежащие его партнеру. Получивший уведомление партнер вправе путем акцепта заключить договор об отчуждении принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) СП. Если со стороны получившего уведомление партнера последует отказ акцептовать оферту первого партнера, каждая из сторон обязана в течение определенного периода времени направить назначенному при подписании корпоративного договора эксперту адресованное другому партнеру по СП уведомление об уточнении параметров своих оферт, выданных при подписании корпоративного договора. После получения уведомлений эксперт выбирает оферту с наиболее выгодными условиями и акцептует ее от имени участника СП, который будет обязан произвести отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале). Акцепт производится на основании выданной эксперту при подписании корпоративного договора безотзывной доверенности. Если один из участников СП не направляет указанное уведомление в установленные корпоративным договором сроки, эксперт акцептует от имени такого участника оферту другого партнера по СП.
9.437. Описанная альтернативная конструкция "техасской рулетки" в корпоративном договоре может быть сформулирована следующим образом:
"1. Настоящим в соответствии со ст. 429.2 "Опцион на заключение договора" ГК РФ сторона А посредством безотзывной оферты предоставляет стороне Б право заключить договор о приобретении стороной А принадлежащих стороне Б акций (долей участия в уставном капитале) СП (Оферта стороны А о покупке). Опцион на заключение договора предоставляется стороной А стороне Б бесплатно. Оферта стороны А о покупке может быть акцептована стороной Б в течение [30] рабочих дней с даты получения стороной Б от стороны А уведомления о возникновении тупиковой ситуации с учетом условий, содержащихся в таком уведомлении.
2. Настоящим в соответствии со ст. 429.2 "Опцион на заключение договора" ГК РФ сторона Б посредством безотзывной оферты предоставляет стороне А право заключить договор о приобретении стороной Б принадлежащих стороне А акций (долей участия в уставном капитале) СП (Оферта стороны Б о покупке). Опцион на заключение договора предоставляется стороной Б стороне А бесплатно. Оферта стороны Б о покупке может быть акцептована стороной А в течение [30] рабочих дней с даты получения стороной А от стороны Б уведомления о возникновении тупиковой ситуации с учетом условий, содержащихся в таком уведомлении.
Оферта стороны А о покупке и Оферта стороны Б о покупке - далее Оферты сторон.
3. В случае возникновения тупиковой ситуации <1> любая из сторон вправе в течение [15] рабочих дней с даты возникновения тупиковой ситуации <2> направить в адрес другой стороны уведомление о наступлении тупиковой ситуации с подробным описанием тупиковой ситуации, а также указанием следующих условий, уточняющих положения Оферты стороны А о покупке (если уведомление будет первой направлено стороной А) или Оферты стороны Б о покупке (если уведомление будет первой направлено стороной Б):
(i) цены за 1 акцию (1% долей участия в уставном капитале СП); при этом цена должна быть выражена в рублях РФ (долларах США, евро и т.д.);
(ii) порядка уплаты цены;
(iii) перечня заверений об обстоятельствах (ст. 431.2 "Заверения об обстоятельствах" ГК РФ) и обязательств о возмещении имущественных потерь (ст. 406.1 "Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств" ГК РФ), которые предоставляет/принимает на себя продавец акций (долей участия в уставном капитале);
(iv) срока, в течение которого получатель оферты вправе заявить о ее акцепте. Сторонами согласовано, что срок акцепта оферты не может превышать [30] рабочих дней с даты ее получения адресатом оферты.
--------------------------------
<1> См. подходы к определению тупиковой ситуации в разд. 9.371 и 9.372 выше.
<2> См. подробнее об определении даты наступления тупиковой ситуации в разд. 9.373 выше.
Сторонами согласовано, что:
(i) Оферта стороны А о покупке признается отозванной, если сторона А первой не направит указанное в настоящем разделе выше уведомление о возникновении тупиковой ситуации (за исключением случаев, указанных в разд. 8 и 9 ниже); и
(ii) Оферта стороны Б о покупке признается отозванной, если сторона Б первой не направит указанное в настоящем разделе выше уведомление о возникновении тупиковой ситуации (за исключением случаев, указанных в разд. 8 и 9 ниже).
4. Уведомление стороны А и уведомление стороны Б не могут быть направлены до истечения [трех] лет с даты заключения настоящего корпоративного договора.
5. Сторона А, получившая указанное в разд. 3 выше уведомление стороны Б, вправе в течение [30] рабочих дней с даты получения уведомления акцептовать по своему усмотрению Оферту стороны Б о покупке на условиях, содержащихся в уведомлении стороны Б, или письменно заявить о своем отказе акцептовать Оферту стороны Б о покупке. Отсутствие акцепта стороной А Оферты стороны Б о покупке или письменного отказа стороны А от акцепта признается акцептом стороны А Оферты стороны Б о покупке в соответствии со ст. 438 "Акцепт" ГК РФ.
6. Сторона Б, получившая указанное в разд. 3 выше уведомление стороны А, вправе в течение [30] рабочих дней с даты получения уведомления акцептовать по своему усмотрению Оферту стороны А о покупке на условиях, содержащихся в уведомлении стороны А, или письменно заявить о своем отказе акцептовать Оферту стороны А о покупке. Отсутствие акцепта стороной Б Оферты стороны А о покупке или письменного отказа стороны Б от акцепта признается акцептом стороны Б Оферты стороны А о покупке в соответствии со ст. 438 "Акцепт" ГК РФ.
7. В случае если сторона А или сторона Б соответственно письменно заявляют об отказе акцептовать Оферту стороны Б о покупке или Оферту стороны А о покупке (в зависимости от обстоятельств), сторона А и сторона Б в течение [15] рабочих дней с даты истечения указанного выше срока для акцепта обязаны направить эксперту адресованное другой стороне уведомление с указанием следующих условий, уточняющих положения Оферт сторон:
(i) цены за 1 акцию (1% долей участия в уставном капитале СП); при этом цена должна быть выражена в рублях РФ (долларах США, евро и т.д.);
(ii) порядка уплаты цены;
(iii) перечня заверений об обстоятельствах (ст. 431.2 "Заверения об обстоятельствах" ГК РФ) и обязательств о возмещении имущественных потерь (ст. 406.1 "Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств" ГК РФ), которые предоставляет/принимает на себя продавец акций (долей участия в уставном капитале).
8. В течение [10] рабочих дней с момента получения указанных уведомлений эксперт выбирает, какая из Оферт сторон является наиболее выгодной с точки зрения продавца акций (долей участия в уставном капитале) СП, и акцептует ее на основе безотзывной доверенности, выданной эксперту соответствующей стороной при подписании настоящего корпоративного договора.
9. В случае если одна из сторон не направит эксперту указанное в разд. 7 выше уведомление в установленные настоящим корпоративным договором сроки, эксперт акцептует оферту стороны, от которой такое уведомление было получено.
10. В случае если в течение [15] рабочих дней с даты возникновения тупиковой ситуации ни одна из сторон не направляет указанное в разд. 3 выше уведомление, стороны обязуются воздержаться от рассмотрения вопроса (вопросов), которые привели к возникновению тупиковой ситуации, а также обеспечить нерассмотрение данного вопроса (вопросов) другими органами управления общества в течение [шести] месяцев с даты истечения указанного выше срока".
9.438. Приведенная выше альтернативная конструкция "техасской рулетки" обеспечивает невозможность остановки ее реализации одной из сторон после запуска механизма, что теоретически делает данную конструкцию привлекательной для целей разрешения тупиковой ситуации. С другой стороны, сложность указанной конструкции вместе с описанными выше потенциальными проблемами при назначении эксперта, на наш взгляд, способствует сокращению числа случаев ее использования на практике. По этой причине участники СП, выбирая один из радикальных способов разрешения тупиковых ситуаций, по нашему мнению, скорее остановятся на механизме "русской рулетки".
9.439. Как и в случае с механизмом "русской рулетки", мы рекомендуем использовать конструкцию "техасской рулетки" с большой осторожностью. Наличие такого механизма в корпоративном договоре может стимулировать стороны к созданию "искусственных" тупиковых ситуаций, вынуждая определенных партнеров выйти из состава участников СП. Кроме того, необходимо учитывать, что реализация "техасской рулетки" для целей разрешения тупиковой ситуации (аналогично использованию опционного механизма и "русской рулетки" для этих целей) в конечном итоге приводит к выходу одного из партнеров из проекта. Это может представлять большой риск для СП, если указанный партнер является контрагентом СП, активно финансирует СП или предоставляет СП какие-либо технологии, ноу-хау и пр. Если, несмотря на сказанное выше, партнерами по СП все-таки принято решение о включении в корпоративный договор механизма "техасской рулетки", его использование должно быть доступным сторонам только после недостижения сторонами компромисса в рамках механизма эскалации.
