Общее описание механизма
7.308. Включение в корпоративный договор (и устав) положений о предварительном визировании определенных решений и сделок СП до их подписания генеральным директором, как правило, не рассматривается сторонами корпоративного договора в качестве самостоятельного механизма, направленного на снижение риска оппортунистического поведения генерального директора. Обычно данный механизм включается в корпоративный договор в качестве вспомогательной конструкции в дополнение к ограничению компетенции генерального директора (см. подробнее разд. 7.293 - 7.307 выше). Таким образом, с одной стороны, генеральный директор СП должен получить, например, одобрение совета директоров СП в отношении запланированной им сделки, с другой стороны, дополнительно генеральный директор также обязан получить предварительную подпись (визу) представителя одного из участников СП в подтверждение одобрения таким участником заключения запланированной сделки. Подобная конструкция многим инвесторам кажется громоздкой, способной значительно снизить оперативность принятия решений в СП и негативно сказаться на его хозяйственной деятельности. Например, среди прочего перед сторонами встает вопрос, что будет, если определенная сделка была одобрена советом директоров общества, но ее отказывается предварительно подписать (завизировать) представитель одного из акционеров (участников). В этой связи, по нашему опыту, механизм предварительного визирования используется в основном в капиталоемких СП (например, СП, связанных с геологоразведкой, добычей нефти и газа, строительством), где последствиями "ошибочного" поведения генерального директора могут стать значительные финансовые потери сторон.
7.309. При конструировании данного механизма стороны идентифицируют ряд важных вопросов, документальное оформление решений по которым в обязательном порядке требует визы представителя одного из акционеров (участников) (как правило, представителя акционера (участника), которому не предоставлено право номинировать кандидата на должность генерального директора СП). В этой связи корпоративный договор должен содержать положение, согласно которому генеральный директор не вправе совершать соответствующие действия (сделки), если документы, оформляющие такие действия (сделки), не будут предварительно завизированы представителем другого акционера (участника). Аналогичное положение стороны включают в устав СП. В качестве лица, которое уполномочено визировать соответствующие документы, обычно указывают одно из должностных лиц, номинируемых партнером по СП, которому не предоставлено право предложить кандидата на должность генерального директора (например, таким лицом может быть финансовый директор, главный бухгалтер, заместитель генерального директора и т.д.).
7.310. На практике перечень решений (вопросов компетенции), по которым генеральному директору требуется предварительно получить визу представителя одного из участников СП, очень часто совпадает с перечнем решений (вопросов компетенции), по которым генеральному директору необходимо получить предварительное одобрение вышестоящего органа управления (см. разд. 7.298 выше), но может быть и несколько уже, покрывая, например, только наиболее критичные с точки зрения хозяйственной деятельности сделки общества (например, сделки с недвижимым имуществом, сделки свыше определенного порога существенности, сделки с ценными бумагами, получение заемного финансирования или, наоборот, выдачу займов каким-либо лицам и т.д.). Ниже приводится пример положения корпоративного договора о предварительном визировании определенных документов (сделок), подписываемых (заключаемых) генеральным директором СП:
"Сторонами согласовано, что генеральный директор общества не вправе совершать следующие действия (заключать следующие сделки), не получив предварительное одобрение соответствующего действия (сделки) со стороны [финансового директора] общества:
1) сделки, стоимость предмета которых превышает [-] руб.;
2) сделки с недвижимым имуществом;
3) какие-либо сделки с объектами интеллектуальной собственности (кроме приобретения обществом лицензий на программное обеспечение стоимостью не более [-] руб.);
4) приобретение обществом участия в уставном капитале каких-либо юридических лиц (включая вновь создаваемые юридические лица), прекращение участия общества в уставном капитале каких-либо юридических лиц;
5) сделки с принадлежащими обществу акциями, долями в уставном капитале каких-либо юридических лиц;
6) утверждение учетной политики общества, внесение изменений в учетную политику общества;
7) [...].
В случае если перечисленные выше действия (сделки) требуют одобрения [совета директоров] общества, после получения соответствующего одобрения [совета директоров] генеральный директор направляет уведомление [финансовому директору] общества о необходимости предварительного подписания (визирования) им соответствующего документа (сделки) с приложением проекта документа (договора), который должен быть предварительно подписан (завизирован) [финансовым директором]. [Финансовый директор] обязуется вернуть генеральному директору предварительно подписанный (завизированный) [финансовым директором] документ (договор) или предоставить мотивированный письменный отказ от подписания (визирования) в течение трех рабочих дней с даты получения [финансовым директором] пакета документов для предварительного подписания (визирования) от генерального директора.
Генеральный директор вправе подписать документ (договор), в отношении которого настоящее соглашение устанавливает процедуру обязательного предварительного подписания (визирования) со стороны [финансового директора] общества, только после получения генеральным директором от [финансового директора] надлежащим образом предварительно подписанного (завизированного) документа (договора)".
Дополнительно почти всегда корпоративные соглашения предусматривают обязательство участника СП, который номинировал генерального директора, обеспечить соблюдение генеральным директором описанных выше правил и процедур.
