§ 2. Стороны договора счета эскроу. Особенности заключения
и расторжения договора счета эскроу, открытия и закрытия
счета эскроу
Несмотря на правовую позицию, изложенную в параграфе 1 настоящей главы, которая основывается на непризнании договора счета эскроу разновидностью договора банковского счета, дальнейший анализ правоотношений будет осуществляться с точки зрения позитивного права, т.е. путем буквального толкования норм ГК РФ. Представляется, что такой анализ важен для целей практического применения норм о договоре счета эскроу.
Предложение об исключении норм о договоре счета эскроу из главы 45 ГК РФ было сделано de lege ferenda.
Сторонами договора счета эскроу является банк, который одновременно является эскроу-агентом, т.е. стороной договора условного депонирования (договора эскроу), и депонент, который одновременно является стороной договора условного депонирования.
Законодательством не установлено каких-либо специальных правил о заключении договора счета эскроу. В соответствии с п. 4 ст. 860.7 ГК РФ к отношениям по счету эскроу могут применяться общие положения о договоре банковского счета. Поэтому обоснован вывод, что порядок заключения договора счета эскроу определяется ст. 146 ГК РФ. Соответственно порядок открытия счета эскроу регулируется Инструкцией Банка России от 30 мая 2014 г. N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов" <1>.
--------------------------------
<1> Далее - Инструкция N 153-И.
В ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК РФ отсутствуют специальные нормы о дополнительных существенных условиях договора счета эскроу, аналогичные, например, п. 2. ст. 860.1 ГК РФ, который посвящен договору номинального счета. Напомним, указанные нормы предусматривают, что дополнительным существенным условием договора номинального счета является указание бенефициара или определение порядка получения информации о бенефициаре.
Обоснованно поставить вопрос, не является ли указание о бенефициаре счета эскроу существенным условием договора счета эскроу. Помимо сходства указанных счетов постановка указанной проблемы может быть обоснована нормой п. 4.14 Инструкции N 153-И. Ею предусмотрено, что при открытии счета эскроу банк должен располагать сведениями о бенефициаре и об основании его участия в отношениях по договору счета эскроу.
Для ответа на поставленный вопрос вспомним, что выше был сделан вывод о том, что "трехсторонний" договор условного депонирования (договор как документ) фактически объединяет два разных двусторонних договора (договор как правоотношение) с разными лицами:
- договор эскроу-агента с депонентом об исполнении бенефициару;
- договор эскроу-агента с бенефициаром об исполнении обязанности вместо депонента за счет имущества, переданного эскроу-агенту депонентом для этих целей.
При этом договор эскроу-агента с депонентом об исполнении бенефициару является договором в пользу третьего лица. Договор эскроу-агента с бенефициаром является договором в пользу стороны.
Соответственно указание бенефициара является существенным условием договора эскроу-агента с депонентом.
Во втором договоре бенефициар является его стороной. Поэтому указание бенефициара является не существенным условием этого договора, а необходимым реквизитом, определяющим лицо, заключившее договор.
Как было указано, законодатель "смешал" эти правоотношения и предложил заключать на практике два договора (документа), которые в полной мере не соответствуют этим правоотношениям. Однако договор счета эскроу содержит только условия договора эскроу-агента с депонентом, хотя и не в полной мере. Часть из них содержится в договоре условного депонирования. В сфере долевого жилищного строительства договор эскроу объединяет одновременно два договора - договор условного депонирования и договор счета эскроу.
На основании изложенного обоснован вывод, что указание бенефициара является существенным условием договора счета эскроу во всех случаях.
С учетом изложенного возник вопрос, какие сведения о бенефициаре счета эскроу следует считать достаточными для правильного указания бенефициара в договоре счета эскроу.
В литературе было высказано мнение о том, что указанные сведения о бенефициаре, представляемые депонентом в банк перед открытием банковского счета, должны быть достаточными для идентификации бенефициара наравне с владельцем счета в соответствии с требованиями законодательства о противодействии легализации преступных доходов <1>.
--------------------------------
<1> См.: Макушкин О.В. Счет эскроу: особенности правового режима и актуальные проблемы нормативного правового регулирования // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2017. N 1. С. 164.
Представляется, что с практической точки зрения, вероятно, так и следует оформлять формуляры договоров счета эскроу <1>. Однако представление банку указанных сведений - публично-правовая обязанность клиента. Для целей признания договора счета эскроу заключенным вполне достаточно указания таких сведений о бенефициаре, которые позволят банку правильно определить надлежащее лицо для исполнения своей обязанности по передаче денежных средств со счета эскроу. Это может быть фамилия, имя, отчество, паспортные данные, адрес регистрации физического лица, либо точное фирменное наименование, ИНН, юридический адрес юридического лица.
--------------------------------
<1> В соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ для идентификации требуется представить следующие сведения:
- в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях упрощенной идентификации - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения;
- в отношении юридических лиц - наименование, организационно-правовую форму, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, - также основной государственный регистрационный номер и адрес юридического лица, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством иностранного государства, - также регистрационный номер, место регистрации и адрес юридического лица на территории государства, в котором оно зарегистрировано.
В соответствии с п. 1.1 ст. 86 НК РФ банк обязан сообщить в налоговый орган по месту своего нахождения информацию об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета, организации, индивидуального предпринимателя, физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем. Информация сообщается в электронной форме в течение трех дней со дня соответствующего события.
Соответственно возникает вопрос, обязан ли банк сообщать налоговым органам об открытии счета эскроу, если да, то сведения о каком лице (депоненте или бенефициаре) подлежат направлению в налоговый орган. Кроме того, банки нередко интересует, каким образом следует донести до сведения налогового органа информацию о том, что клиент открыл счет именно эскроу со специальным правовым режимом, а не обычный расчетный счет.
Учитывая, что договор счета эскроу поименован законодателем как специальная разновидность договора банковского счета (п. 4 ст. 860.7 ГК РФ, ст. 11 НК РФ), банк обязан уведомить налоговый орган об открытии (закрытии) счета эскроу.
Форма уведомления утверждена Приказом Федеральной налоговой службы от 23 мая 2014 г. N ММВ-7-14/292@.
В результате анализа реквизитов формы уведомления налогового органа об открытии (закрытии) счета (приложение N 1 к Приказу) может быть сделан вывод о том, что:
- во-первых, при открытии счета эскроу подлежат сообщению в налоговый орган только сведения о депоненте (т.е. о клиенте), поскольку формуляр уведомления не содержит никаких специальных граф, в которые можно было бы вписать сведения о бенефициаре;
- во-вторых, сведения о том, что банк открывает именно счет эскроу, могут быть вписаны в графу "Вид счета (депозита)" формуляра уведомления.
По общему правилу, счета эскроу открываются на тех же балансовых счетах, на которых открываются расчетные счета клиентам банков в соответствии с правовым статусом.
Специальные правила установлены Положением ЦБ РФ от 27 февраля 2017 г. N 579-П "О плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения" только для счетов эскроу, открываемых физическим лицам для расчетов по договорам купли-продажи недвижимого имущества. Для данного случая Банком России предусмотрен специальный балансовый счет N 40824 "Счета эскроу физических лиц (депонентов) по сделкам купли-продажи недвижимого имущества". Назначение счета - учет денежных средств на счетах эскроу физических лиц (депонентов), открываемых для расчетов по сделкам купли-продажи недвижимого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации. Счет пассивный. Аналитический учет ведется на лицевых счетах, открываемых по каждому договору.
Особенности прекращения договора счета эскроу и закрытия счета эскроу установлены ст. 860.10 ГК РФ.
В соответствии с п. 1 указанной статьи закрытие счета эскроу осуществляется банком по истечении срока действия или прекращения по иным основаниям договора эскроу. Иное может быть предусмотрено договором эскроу.
Правила, установленные пунктами 1 и 2 статьи 859 ГК РФ, не применяются к отношениям по счету эскроу.
Таким образом, договор счета эскроу может быть прекращен:
- по любым основаниям, предусмотренным главой 26 ГК РФ;
- по п. 1.1 ст. 859 ГК РФ, который предусматривает право банка отказаться от исполнения договора банковского счета при отсутствии по нему расчетных операций в течение 2 лет;
- по п. 1.2 ст. 859 ГК РФ, который предусматривает право банка расторгнуть договора банковского счета в случаях, предусмотренных законом;
- в связи с прекращением договора условного депонирования (договора эскроу) по любому основанию, в том числе в связи с истечением его срока;
- в связи с истечением срока действия договора счета эскроу, заключенного в сфере долевого жилищного строительства, поскольку такой договор фактически объединен с договором условного депонирования (договором эскроу).
Пунктом 2 ст. 860.10 ГК РФ предусмотрен специальный порядок возврата остатка средств с закрытого счета эскроу в случае расторжения договора счета эскроу. Согласно указанной норме при расторжении договора счета эскроу остаток денежных средств перечисляется или выдается депоненту либо - при возникновении оснований для передачи денежных средств бенефициару - перечисляется или выдается бенефициару.
Иное может быть предусмотрено соглашением депонента и бенефициара. К сожалению, ГК РФ не определяет природу и содержание указанного договора, который не является ни договором счета эскроу, ни договором условного депонирования (договором эскроу).
Представляется, что указанное соглашение может быть достигнуто непосредственно перед закрытием счета эскроу и представлено в банк в виде двустороннего непоименованного договора. Указанное соглашение также может быть представлено в виде соответствующего условия в договоре условного депонирования либо может существовать в виде письма депонента, адресованного банку, к которому приложено письменное согласие бенефициара. Возможны и другие варианты, позволяющие банку установить истинную волю депонента и бенефициара.
Специальное правило п. 2 ст. 860.10 ГК РФ не применяется при расторжении договора счета эскроу по п. 1.2 ст. 859 ГК РФ. В этом случае денежные средства со счета эскроу подлежат перечислению на специальный счет в Банке России в соответствии с п. 3 ст. 859 ГК РФ.
Специальная норма п. 2 ст. 860.10 ГК РФ не устанавливает никаких особенных сроков перечисления остатка денежных средств со счета эскроу. Она изменяет только субъекта надлежащего исполнения банком его обязанности по возврату остатка счета эскроу (не только клиент-депонент, но и бенефициар в указанных в ней случаях). Однако такой специальный срок установлен п. 3 ст. 860.8 ГК РФ. Его норма предусматривает, что при возникновении оснований, предусмотренных договором счета эскроу, банк в установленный таким договором срок, а при его отсутствии в течение десяти дней обязан выдать бенефициару депонированную сумму или перечислить ее на указанный им счет.
Следовательно, к счету эскроу не применяется правило п. 3 ст. 859 ГК РФ о семидневном сроке перечисления остатка с закрытого банковского счета.
