Швейцария
Система способов обеспечения обязательств в праве Швейцарии традиционно включает в себя вещные и личные способы обеспечения обязательств. К вещным способам прежде всего относится залог движимого и недвижимого имущества. К личным - обещание исполнить обязательство за третье лицо (promesse de porte-fort), неустойка, перевод долга в полном объеме, поручительство (cautionnement), аваль, различные виды гарантий, в том числе и банковские. Исходя из принципа автономии воли стороны свободны в выборе того или иного способа обеспечения обязательств, использования их в сочетании или создания новых способов обеспечения.
Гарантии обеспечения обязательства - это любые права, которые улучшают положение кредитора по отношению к обыкновенным кредиторам. К договорам гарантии относятся все, посредством которых гарант обещает своему партнеру предоставление, независимое и сопоставимое с интересом партнера, на случай (наступления или ненаступления) определенного события, ожидаемого или вызывающего опасения, представляющего для партнера имущественный интерес.
Неустойка. Установленная ШОЗ неустойка за просрочку исполнения обязательства составляет 5% годовых, она взыскивается по этой ставке даже в случае, если стороны согласовали между собой меньшую ставку. Если договором установлена более высокая ставка неустойки, то неустойка может быть истребована и по этой, более высокой, ставке. Просрочка в исполнении обязательства должником возникает только при сочетании следующих условий:
1) срок исполнения обязательства наступил;
2) обязательство в срок не исполнено;
3) обязательство еще может быть исполнено (если уже не может, то просрочка преобразуется в неисполнение договора, и произошедшая по вине должника невозможность исполнения порождает у него обязательство возместить убытки);
4) кредитор обратился к должнику с формальным требованием исполнения обязательства (таким требованием, в частности, считается письмо с требованием исполнения с указанием срока для исполнения, повторно выставленный счет и т.п.).
Должник, просрочивший уплату процентов, обязан уплачивать неустойку лишь со дня, когда против него был подан иск.
Если понесенный кредитором ущерб превышает неустойку, должник должен также возместить и этот ущерб, если не докажет, что он не может быть вменен ему в вину. Если такой дополнительный ущерб можно определить заранее, то судья вправе определить его размер, приняв решение по существу.
В качестве средства обеспечения исполнения обязательства выступает также и договорная неустойка (la clause , Vertragsstrafe) (ст. 160 ШОЗ). Договорная неустойка представляет собой акцессорное обязательство, в силу которого должник обещает кредитору определенное договором предоставление в случае, если не исполнит или не полностью исполнит определенное обязательство по договору.
В доктрине отмечается двойной характер договорной неустойки: с одной стороны, это самостоятельное обязательство. Оно может утратить силу по основаниям, отличным от тех, по которым утрачивает силу содержащий положение о неустойке договор, и в отношении договорной неустойки срок исковой давности может исчисляться отдельно. В то же время договорная неустойка имеет служебный характер по отношению к основному обязательству по погашению задолженности: неустойка подлежит оплате при условии неисполнения (или ненадлежащего исполнения) основного обязательства. Поэтому исполнение основного обязательства влечет за собой прекращение обязательства по оплате неустойки (ст. 114 ШОЗ), и в то же время уступка права требования влечет за собой передачу права требования неустойки (ст. 170 ШОЗ).
Договорная неустойка служит средством обеспечения исполнения основного обязательства. Она представляет собой акцессорное, или вспомогательное, предоставление, обещанное должником. Предоставление может заключаться в чем угодно (в пределах, предусмотренных законом, - ст. 19 I ШОЗ), стороны свободны определить ее пределы (ст. 163 I ШОЗ). По общему правилу стороны договариваются об уплате определенной денежной суммы в качестве неустойки, либо зафиксировав ее в твердой сумме, либо установив порядок ее исчисления в зависимости от серьезности нарушения договора (продолжительности просрочки исполнения и т.п.). Закон приравнивает к выплате определенной денежной суммы отказ должника от частично произведенной им оплаты в случае расторжения договора (ст. 160 II ШОЗ). Кредитор вправе потребовать от должника, чтобы он предоставил обеспечение исполнения обязательства по уплате неустойки.
Договорная неустойка представляет собой условное обещание предоставления, поскольку должник принимает на себя обязательство по ее оплате только в случае, если он не исполнит или ненадлежащим образом исполнит свое основное обязательство.
Договорная неустойка, как любой договор, возникает только на основании соглашения сторон, который может быть заключен как в момент заключения основного договора (в таком случае речь идет о положении, включенном в этот договор), так и позже (в таком случае речь идет об отдельном договоре). На договор о неустойке распространяются общие правила о порядке заключения договора и о его действительности. Особая форма такому договору не предписана, предоставление по нему должно быть возможно, законно и не противоречить добрым нравам (ст. 19 ШОЗ).
Акцессорный характер договорной неустойки проявляется в том, что существование и действительность положения о ней также зависят от существования и действительности основного обязательства. Положение о неустойке ничтожно, если его цель заключается в обеспечении допущения незаконного или аморального обязательства (ст. 163 III ШОЗ ст. 91 II ШГК). Положение о неустойке ничтожно, если при его составлении не соблюдена особая форма, предписанная для основного обязательства (так, положение о неустойке, включенное в договор, которым оформляется сделка с недвижимостью, так же как и основное обязательство, должно быть в форме официально удостоверенного обязательства).
Согласно обязательству должник при наступлении определенных условий обязан исполнить свои обязательства по оплате неустойки. Обязательство по оплате возникает у должника немедленно по наступлении соответствующего условия, а также при условии, что кредитор со своей стороны исполнил обязательства, которые могли возлагаться на него в силу основного договора.
Отличают альтернативную неустойку, кумулятивную неустойку и исключительную неустойку. В первом случае кредитор вправе требовать либо исполнение договора, либо уплату неустойки (положение диспозитивно). Если кредитор требует уплаты неустойки, он окончательно отказывается от права требовать исполнения основного обязательства. Если же кредитор требует исполнить основное обязательство, то он не утрачивает права требовать неустойку, за исключением случая, когда он заявил об этом должнику.
Во втором случае стороны могут договориться о том, что у кредитора будет право требовать как исполнения основного обязательства, так и оплаты неустойки. Существует точка зрения, что ст. 160 II ШОЗ предусматривает кумулятивную неустойку в случае, если должник не исполнит свое обязательство в установленные сроки в установленном месте. В таком случае кредитор может требовать одновременно исполнения договора и уплаты неустойки. Тем не менее это право существует лишь в случае, если кредитор прямо не отказался от него или принял исполнение с оговорками. В доктрине преобладает мнение, что принятие исполненного по договору без оговорок не только предполагает, что кредитор отказался от кумулятивного характера неустойки; в таком случае кредитор лишается права требовать договорную неустойку <1>.
--------------------------------
<1> ATF 97/1971 II 352, JdT 1972 1282, Tercier, 2519. P. 226.
Стороны также могут договориться об исключительной неустойке. При наступлении условия ее оплаты кредитор вправе требовать только ее уплаты, но не исполнения основного обязательства и не возмещения убытков.
Существует еще один вид неустойки - неустойка на случай расторжения договора. В таком случае выбор предоставляется не кредитору (как в случае с альтернативной неустойкой), а должнику: он вправе расторгнуть договор, уплатив оговоренную неустойку, и таким образом освободиться от исполнения основного обязательства (ст. 160 III ШОЗ). Здесь речь идет о неустойке на случай расторжения договора или о консенсуальном отступном. Доказать, что данная конкретная сумма является именно неустойкой, должен должник. Многие полагают, что такой подход подтверждается ст. 340b II ШОЗ (работник, нарушивший запрет конкуренции, вправе освободиться от этого обязательства, уплатив предусмотренную договором неустойку).
Что касается соотношения между договорной неустойкой и правом кредитора требовать возмещения ущерба, то они независимы друг от друга. Истребуя выплату неустойки, кредитор не обязан доказывать размер понесенных убытков. Если стороны не договорились об ином, уплаты неустойки нельзя требовать при условии, что исполнение обязательства стало невозможным по причине, за которую должник не отвечает (ст. 163 III ШОЗ). Если ущерб, понесенный кредитором в результате неисполнения обязательств должником, превышает сумму неустойки, то кредитор вправе требовать возмещения ущерба, превышающего указанную сумму, лишь при наличии вины должника (отсутствие вины должен доказать должник).
Поручительство. Рассматривая разновидности личных гарантий, следует проводить различие между акцессорными обязательствами, тесно связанными с правовой судьбой основного обязательства (они действительны, лишь если действительно основное обязательство). Под акцессорностью в практике Федерального суда Швейцарии понимается характеризующаяся зависимостью связь между обязательством гаранта и обязательством должника по основному обязательству. Если поручитель гарантирует платежеспособность должника или исполнение договора, то так называемая независимая гарантия обеспечивает предоставление как таковое, обещанное кредитору независимо от обязательства третьего лица.
Поручительство - это договор, заключаемый между поручителем и должником по денежному обязательству. Поручитель обеспечивает исполнение договора или подтверждает кредитоспособность первоначального должника, не являющегося стороной договора поручительства, и наличие у него достаточных средств для погашения задолженности. Законодатель, рассматривая поручителя как слабую сторону договора, регулирует отношения поручительства преимущественно императивными нормами. Если иное прямо не предусмотрено законом, поручитель не вправе заранее отказаться от предоставленных ему законом прав (ст. 492 ШОЗ), такой отказ будет считаться ничтожным и не наступившим в силу ст. 20 ШОЗ. Несмотря на эти положения закона, как в доктрине, так и в судебной практике допускается возможность того, что лицо примет на себя обязательства по обеспечению исполнения чужих обязательств, в том числе предоставив независимую гарантию.
Поручительство (cautionnement) следует отличать от такого способа обеспечения обязательства, как обещание гарантировать исполнение обязательства третьим лицом (promesse de porte-fort). Лицо, давшее такое обещание, обязано возместить кредитору третьего лица убытки, вызванные действием или бездействием этого лица (такое действие или бездействие могут проявляться в заключении или одобрении договора, осуществлении действия, уплате дивидендов, гарантии поставки товара, выплате займа, приобретении акций у третьих лиц). Обещание гарантировать исполнение обязательства третьим лицом - консенсуальный договор, для которого не установлена особая форма. Поручительство также является консенсуальным договором, но договор этот должен отвечать определенным формальным требованиям. Характерной чертой поручительства является его зависимый и вспомогательный характер по отношению к обеспечиваемому им обязательству. Обещание гарантировать исполнение обязательства независимо от самого обязательства и дается лицом, которое лично заинтересовано в исполнении этого обязательства. Поручитель же действует прежде всего в интересах должника. Если оказывается затруднительным отличить обещание гарантировать исполнение обязательства третьим лицом от поручительства, то практика Федерального суда Швейцарии, основываясь на принципе свободы договора, относит такое обязательство к поручительству: тот факт, что гарант лично заинтересован в исполнении основного договора, не препятствует тому, чтобы стороны заключили договор поручительства. При этом Федеральный суд уточнил, что существования личного интереса недостаточно: такой интерес должен быть личным, определенным, примерно таким же, каким является интерес основного должника. Показателем, позволяющим отличить поручительство он независимой гарантии, может служить ссылка на основной договор в тексте документа. При наличии сомнений в правильной классификации документа предполагается, что речь идет о поручительстве, если присутствуют следующие признаки: сумма гарантии точно соответствует сумме основного обязательства; гарант обещает исполнить предоставление по основному обязательству; контекст не позволяет усомниться в том, что должник не исполнит свое обязательство, и гаранту неизвестны какие-либо обстоятельства, свидетельствующие об обратном; имеется связь между предоставлением, обещанным гарантом, и обеспечиваемым гарантией обязательством.
Предполагается также, что речь идет о поручительстве, если предоставление, которое обязуется дать поручитель, подробно описано в основном договоре, и в договоре об обеспечении исполнения обязательства содержится только ссылка на эти положения договора. Если же в договоре об обеспечении обязательства в подробностях описан порядок предоставления, речь может идти о независимой гарантии. Также если гарантия подписывается в момент, когда сторонам известно, что риск неисполнения основного обязательства должником весьма велик, то речь, скорее всего, идет о независимой гарантии.
Положения о поручительстве содержатся в титуле 20 ШОЗ. Поручительство - это односторонний договор, на основании которого лицо принимает на себя обязательство перед кредитором гарантировать оплату задолженности должником. Три вида правоотношений - между основным должником и кредитором; договор поручительства между кредитором и названным поручителем и между основным должником и поручителем - взаимосвязаны, поскольку поручитель принимает на себя по договору обязательство исполнить обязательство за должника, если будут соблюдены предусмотренные законом условия. В то же время объем обязательств поручителя перед первоначальным должником ограничен объемом обязательств поручителя перед кредитором. Поручитель не заменяет первоначального должника в его отношениях с кредитором. Поручительством могут обеспечиваться только действительные обязательства. Будущие обязательства или обязательства, принятые под условием, могут обеспечиваться поручительством только при условии, что они будут иметь силу в будущем. Не является поручительством общее обязательство нести ответственность за любой ущерб, который должник может причинить третьим лицам.
Поручитель должен быть совершеннолетним. Несовершеннолетний, находящийся под родительской опекой, не может быть поручителем. Лицо, состоящее в браке, может выступить поручителем только с письменного согласия своего супруга/супруги в отношении конкретного поручительства (ст. 494 I ШОЗ). В качестве поручителя может выступить и юридическое лицо.
Лицо, поручившееся за уплату долга, вытекающего из договора, который вследствие заблуждения или недееспособности должника не имеет для него обязательной силы, отвечает как поручитель по этому договору, если на момент заключения договора этому лицу было известно о пороке договора. Это же правило применяется в отношении лица, поручившегося за исполнение должником обязательства, срок исковой давности по которому истек для должника. Поручительством не может быть обеспечено обязательство по уплате штрафа.
Опасность, которой поручитель подвергает свое состояние и доход, оценивается не только исходя из величины его средств, но и с учетом возможности погашения задолженности самим основным должником, а также с учетом залогового обеспечения этого обязательства.
Если иное не вытекает из закона, поручитель не может заранее отказаться от прав, которыми он наделен в силу обязательственного закона.
Поручительство действительно, если оформлено в письменной форме и если в нем указана (цифрами) величина задолженности, за погашение которой поручитель принимает на себя ответственность.
Если в качестве поручителя выступает физическое лицо, то, кроме того, поручительство должно быть оформлено нотариально или в иной форме, которая требуется в месте составления документа.
Тем не менее судебная практика такова, что в Швейцарии может быть предъявлен иск об исполнении обязательств из поручительства, составленного без указания его суммы, а также не удостоверенного нотариально, если законодательство территории, на которой составлено поручительство, не требует указания суммы и (или) соблюдения нотариальной или особой формы.
Если сумма обязательства не превышает 2 000 швейцарских франков, то поручитель может собственноручно вписать в документ сумму, уплату которой он гарантирует, либо при необходимости указать, что он несет солидарную ответственность за уплату долга.
Для внесения последующих изменений в поручительство достаточно простой письменной формы, если речь не идет об увеличении суммы долга или о преобразовании простого поручительства в солидарное. Если долг переводится на третье лицо и в силу этого должник освобождается от своих обязательств по оплате долга, поручительство прекращается, если только поручитель не дал письменного согласия на перевод долга.
Положения о форме поручительства распространяются также на особые полномочия по предоставлению поручительства и на обещание предоставить поручительство другой стороне или третьему лицу. Стороны могут договориться об ограничении ответственности поручителя той частью задолженности, которая будет погашена первой. Такое соглашение должно быть оформлено письменно.
Лицо, состоящее в браке, может выступать в качестве поручителя только на основании предварительного письменного согласия супруга/супруги, если только супруги не проживают отдельно на основании судебного решения. Предварительное согласие может быть дано самое позднее одновременно с подписанием поручительства. Для последующих изменений поручительства согласие супругов необходимо, только если эти изменения относятся к увеличению общей суммы, преобразованию простого поручительства в солидарное или если изменение способно повлечь за собой существенное уменьшение обеспечения задолженности (таковым, например, является освобождение одного из солидарных должников от ответственности и перевод долга в полном объеме на другого должника).
Согласия супруга/супруги не требуется, если в качестве поручителя выступает лицо, внесенное в торговый реестр в качестве главы индивидуального предприятия, члена полного товарищества, полного товарища в коммандитном товариществе, управляющего или директора акционерного общества, управляющего акционерной коммандиты либо участника общества с ограниченной ответственностью, одновременно выступающего в качестве его управляющего.
Если речь идет о простом поручительстве, то кредитор вправе потребовать от поручителя уплатить за должника только в случаях, если должник объявлен банкротом, либо кредитор, предъявив иск об истребовании задолженности к должнику, получил исполнительный лист с указанием об отсутствии какого-либо имущества у должника, либо должник перенес домицилий в другое государство и его невозможно разыскивать в Швейцарии, либо перевод должником своего домицилия в другое государство существенно ограничил права кредитора.
Если помимо простого поручительства исполнение обязательства обеспечено также залогами, поручитель вправе потребовать, чтобы в первую очередь кредитор обратил взыскание на предмет(-ы) залога. Это положение не применяется, если должник объявлен банкротом.
Если обязательства поручителя ограничиваются только возмещением кредитору величины его ущерба, то кредитор вправе потребовать от поручителя исполнения только в случаях, если кредитор получил исполнительный лист с указанием об отсутствии какого-либо имущества у должника, либо должник перенес домицилий в другое государство и его невозможно разыскивать в Швейцарии, либо из-за перевода должником своего домицилия в другое государство существенно ограничены права кредитора. Если должник заключил с кредиторами мировое соглашение, то кредитор вправе потребовать, чтобы поручитель исполнил свои обязательства в непокрытой соглашением части сразу после вступления этого соглашения в силу.
Описанные выше положения о простом поручительстве являются диспозитивными и могут быть изменены соглашением сторон.
Если поручитель принимает на себя солидарную ответственность за исполнение обязательств должником, то кредитор, чье требование к просрочившему исполнение должнику осталось без удовлетворения, или кредитор, который убедился в очевидной неплатежеспособности должника, вправе потребовать у солидарного поручителя исполнения обязательства до того, как приступить к розыску должника и обратить взыскание на недвижимое имущество, заложенное в обеспечение обязательств должника.
Кредитор может обратиться в суд с требованием принудить поручителя исполнить свои обязательства только после того, как реализует заложенное движимое имущество и долговые требования, и только в той степени, в которой, по оценкам судьи, эти предметы залога более не покрывают всей суммы задолженности, либо если так было оговорено или если должник обанкротился или заключил мировое соглашение с кредиторами.
Если несколько лиц совместно поручились за уплату одного и того же делимого долга, то каждое из этих лиц рассматривается в качестве простого поручителя в отношении своей доли задолженности и в качестве лица, удостоверяющего факт поручительства в отношении долей остальных.
Если поручители приняли на себя обязательства в качестве солидарных поручителей между собой или вместе с должником, то каждый из поручителей отвечает за уплату полной суммы задолженности. Однако поручитель вправе отказаться выплатить задолженность в полном объеме, если требование об уплате долга не было одновременно представлено всем сопоручителям, если их возможно разыскать в Швейцарии для предъявления такого требования. Поручитель вправе отказаться выплатить задолженность в полном объеме и тогда, когда прочие поручители заплатили свою часть либо предоставили имущественное обеспечение по уплате суммы задолженности. Если стороны не договорились об ином, уплативший долг поручитель вправе предъявить регрессное требование прочим поручителям на сумму задолженности, которая еще не была ими оплачена. Это право может быть реализовано до предъявления регрессных требований к должнику.
Если кредитор знал или мог знать, что один поручитель принял на себя обязательства по оплате долга, и предполагал, что за исполнение того же обязательства поручится еще несколько лиц, то поручитель освобождается от исполнения своих обязательств, если это предположение не оправдалось или если в дальнейшем кредитор освободил одного из сопоручителей от ответственности, либо его обязательство признано ничтожным. В последнем случае судья может ограничиться тем, что существенно снизит ответственность поручителя, если того требует справедливость.
Если несколько лиц независимо друг от друга поручились за уплату одного и того же долга, то каждый из таких поручителей отвечает за уплату долга в полном объеме. Тем не менее в отсутствие иной договоренности лицо, исполнившее обязательство по оплате, вправе предъявить регрессное требование против остальных на их доли.
Лицо, удостоверившее наличие обязательств поручителя перед кредитором, несет вместе с поручителем ответственность перед кредитором в той же степени, что и простой поручитель вместе с должником. В любом случае ответственность поручителя ограничивается общей суммой, указанной в договоре поручительства. В отсутствие иных договоренностей в этих пределах поручитель отвечает за уплату:
- суммы задолженности, включая расходы по ее взысканию. Тем не менее он отвечает за ущерб, вызванный пороками договора, и за уплату штрафов, предусмотренных договором, только если он прямо согласился на это;
- судебных расходов по искам против должника и при необходимости расходов по переводу залоговых прав;
- процентов, предусмотренных договором, пропорционально текущим процентам за год и процентам за год, срок уплаты по которым уже наступил.
Если иное не следует из договора или из обстоятельств, поручитель несет ответственность только по обязательствам должника, возникшим после подписания поручительства.
Если в качестве поручителя выступает физическое лицо, то совокупная сумма задолженности, за уплату которой оно поручилось, с каждым годом уменьшается на 3%, а если требование обеспечено ипотекой - на 1% в год.
Требование об уплате задолженности не может быть предъявлено поручителю до наступления установленного срока платежа даже в случае, если срок истребования задолженности сокращен из-за банкротства должника.
Независимо от вида поручительства поручитель вправе, предоставив вещное обеспечение, потребовать от судьи приостановить начатый против поручителя процесс вплоть до завершения реализации всех предметов залога и выдачи акта об отсутствии имущества у должника либо до заключения мирового соглашения с кредиторами.
Если для истребования долга кредитор или должник должны известить поручителя, то срок для истребования уплаты начинает течь лишь с даты, когда поручителю сообщили о таком извещении.
Если должник находится за рубежом и не в состоянии выплатить задолженность целиком или частично из-за предписания иностранного закона, например в отношении ограничения перевода валютных средств, то поручитель, находящийся в Швейцарии, также может сослаться на этот закон, если только он не отказался от этого права.
Поручитель вправе ссылаться на любые обстоятельства в отношении освобождения от ответственности, которые может привести должник или его наследники и которые не проистекают из неплатежеспособности должника. Если должник отказывается от какого-либо из своих прав на возражение, то поручитель, несмотря на это, может воспользоваться этим правом.
Поручитель, принявший на себя обязательство по уплате задолженности из пари или игры, может приводить те же возражения, что и должник, даже в случае, если поручителю было известно о природе задолженности. Если кредитор в ущерб поручителю уменьшает залоговое обеспечение и преимущественные права, существовавшие на момент предоставления поручительства или предоставленные должником впоследствии, то ответственность поручителя уменьшается на соответствующую сумму, если не будет доказано, что ущерб оказался меньше.
Кредитор обязан передать поручителю, выплачивающему ему сумму задолженности, документы, которые могут помочь ему в осуществлении его прав, и предоставить ему необходимую информацию. Он обязан также передать ему залоговые бумаги и иные обеспечения, существующие на момент залога или предоставленные должником впоследствии, или заполнить формуляры, требующиеся для перевода залога. Права залога и удержания, принадлежащие кредитору в отношении других обязательственных требований, остаются в силе в той мере, в какой они имеют преимущественную очередность по отношению к поручительству. Если кредитор недобросовестно отказывается исполнить свои обязательства по передаче необходимых сведений и документов, поручитель освобождается от ответственности за уплату задолженности. Он вправе потребовать возмещения уже уплаченных им сумм и возмещения дополнительного ущерба.
Поручитель вправе в любое время с момента наступления срока уплаты задолженности обратиться к кредитору с предложением принять оплату. Если поручителей несколько, кредитор обязан принять даже частичную выплату, если она соответствует доле задолженности, за погашение которой поручилось данное лицо. Отказ кредитора от принятия оплаты освобождает поручителя от ответственности. Ответственность солидарных поручителей сокращается на величину доли этого поручителя.
Если кредитор согласен принять исполнение, поручитель вправе уплатить ему даже до наступления срока платежа. Однако в таком случае поручитель вправе предъявить регрессный иск к должнику только после наступления срока платежа.
Поручитель вправе потребовать от должника обеспечения и, когда срок уплаты задолженности наступил, освобождения от ответственности, если: 1) должник нарушает принятые перед поручителем обязательства, в частности по освобождению его от обязательств в определенный срок; 2) должник просрочил исполнение обязательства и его сложно найти, поскольку он переехал в другую страну; 3) из-за понесенных должником убытков, либо из-за уменьшения стоимости обеспечения, либо из-за совершенной им оплошности риски поручителя существенно возросли по сравнению с моментом, когда он принял на себя обязательства гарантировать уплату задолженности.
Оплативший задолженность поручитель обязан уведомить об этом должника. Не уведомивший должника поручитель теряет право регресса против должника, поскольку тот мог уплатить второй раз, не зная о совершенном платеже. Тем не менее кредитору может быть предъявлен иск из неосновательного обогащения.
Поручительство прекращается, если основной долг по любым причинам прекратил свое существование. Если должник и поручитель - одно и то же лицо, кредитор оставляет за собой особые преимущества, проистекающие для него из поручительства. Любое поручительство, данное физическим лицом, прекращается по истечении 20 лет с момента его заключения. Исключение составляют поручительства в обеспечение задолженностей публично-правового порядка перед Конфедерацией или ее учреждениями либо перед кантоном (например, таможенные пошлины, налоги и другие сходные сборы).
В течение последнего года этого срока от поручителя можно потребовать исполнения его обязательств даже в случае, если поручитель связал себя обязательством на более длительный срок, за исключением случаев, когда поручитель продлил поручительство или заменил его новым.
Поручительство может быть продлено письменным заявлением поручителя на новый срок, максимально составляющий 10 лет. Такое заявление должно быть направлено по меньшей мере за один год до окончания срока поручительства. Если срок уплаты основного долга наступает менее чем за два года до истечения срока поручительства, кредитор вправе обратиться за исполнением к поручителю, не прибегая к реализации предметов залога. Зато в таком случае поручитель вправе осуществить право регресса против должника до наступления срока уплаты основного долга. Поручитель, обязавшийся отвечать за уплату будущего долга, может в любое время до возникновения задолженности отозвать свое поручительство в полном объеме, направив письменное уведомление кредитору, если финансовое состояние должника существенно осложнилось с тех пор, как поручитель принял на себя обязательство по оплате долга, либо оказалось, что положение куда хуже, чем добросовестно предполагалось. Государственные служащие или сотрудники государственных органов не вправе отозвать поручительство, если их назначение на должность состоялось. Поручитель обязан возместить кредитору ущерб, который он понес, положившись на существование поручительства.
Поручитель, обязательства которого ограничены определенным сроком, освобождается от ответственности, если кредитор не обратится в суд за исполнением своих прав в течение четырех недель, следующих за днем, когда истек срок поручительства, и не продолжит процесс без существенных перерывов. Если срок уплаты основного долга на тот момент не наступил, поручитель может освободиться от ответственности, лишь предоставив вещное обеспечение. Если обеспечение не будет предоставлено, поручитель продолжает нести ответственность за уплату долга. Если поручительство дано на неопределенный срок, поручитель вправе по наступлении срока платежа потребовать от кредитора, чтобы он в течение четырех недель обратился в суд с требованием о защите своих прав, начал производство по реализации залогов и чтобы это производство проходило без существенных перерывов. Если речь идет о задолженности, срок истребования которой определяется на основании извещения, данного кредитором, поручитель вправе по истечении года с момента, когда он принял на себя обязательства перед кредитором, потребовать, чтобы кредитор направил такое извещение и, как только срок уплаты долга наступит, приступил к исполнению своих прав через суд. Если кредитор не направляет соответствующее извещение, поручитель освобождается от своих обязательств.
Поручительство, данное государственным чиновником на неопределенный срок, может быть прекращено по окончании каждого срока его пребывания в должности уведомлением, направляемым за один год до истечения соответствующего срока полномочий. Если речь идет о государственной должности, занимаемой на неопределенный срок, поручительство мо
