США
Нормы общего права, положения Свода договорного права, законы штатов устанавливают единый порядок заключения договоров, не выделяя предпринимательские договоры. Порядок заключения договора зависит от его субъектного состава и цели. Договоры в гражданском обороте, если они не связаны с государственными нуждами, заключаются путем одобрения одной стороной предложения другой стороны достичь определенного практического и правового результата. Предложение заключить договор, обязывающее оферента и влекущее за собой заключение договора в случае его акцепта, следует отличать от предложения, направленного только на информирование стороны о желании заключить договор в будущем. Первый вопрос заключается в том, всякое ли предложение, посланное одной стороной другой стороне, может рассматриваться как предложение заключить договор.
"Безусловно, не всякая рассылка проспектов, прейскурантов, каталогов, размещение объявлений в газетах или на листовках являются предложением заключить договор, эти действия лишь побуждение к предложению" <1>. До принятия торговых кодексов в штатах вопрос о квалификации предложения как оферты (предложение заключить договор) рассматривался судами при возникновении споров о том, был ли заключен договор между сторонами или нет. Торговые кодексы, а вслед за ними и законы, содержащие положения о договорах и обязательствах (гражданские кодексы, обязательственные законы и т.п.), закрепили требования, которым должна отвечать оферта, что, безусловно, позволило сторонам меньше зависеть от усмотрения судов. Оферта должна содержать все существенные условия договора, чтобы считаться офертой. В оферте должно быть определенно выражено намерение стороны заключить договор на предложенных условиях с конкретным лицом или с любым желающим (Restatement 2d, § 26). Названные требования к оферте предъявляются при заключении как предпринимательского договора, так и иных договоров. Как видим, общие требования к любой оферте, закрепленные нормами законодательства штатов и положениями общего права, совпадают с положениями российского законодательства (ст. 435 ГК РФ) и с Принципами европейского договорного права (ст. 2-201). Оферта, сделанная предпринимателем, является безотзывной офертой. Оферта вне предпринимательской деятельности может быть как безотзывной (как в штатах Калифорния, Нью-Йорк и др.), что определяется нормами законодательства, так и отзывной согласно положениям общего права. Согласно нормам общего права лицо, сделавшее предложение заключить договор, вправе в любое время, до принятия этого предложения, отказаться от него. Однако эта норма общего права действует в тех штатах, где отсутствует законодательное регулирование порядка заключения договоров, не связанных с ведением предпринимательской деятельности. Торговые кодексы всех штатов устанавливают безотзывность оферты в предпринимательской деятельности. Эта норма перешла в торговые кодексы штатов из ЕТК (§ 2-205) и создала единообразие при заключении предпринимательских договоров.
--------------------------------
<1> Farnsworth E.A., Young W.F. Op. cit. P. 139.
Оферта должна быть сделана либо письменно (если сумма договора превышает 500 долл.), либо устно, либо через конкретные действия, явным образом свидетельствующие о намерении заключить договор. В отличие от российского законодательства законодательство штатов и нормы общего права допускают возможность сделать оферту конклюдентными действиями, правда, только если оферта не нацелена на заключение предпринимательского договора.
В предпринимательской деятельности все оферты должны быть сделаны в письменной форме и подписаны оферентом. Оферта в устной форме и конклюдентными действиями допустима только при заключении непредпринимательских договоров. Оферта заключить непредпринимательский договор может быть и отзывная.
Презумпция отзывности оферты, содержащаяся в нормах общего права, применяется, если оферент не определил вид оферты, т.е. в предложении заключить договор не указано на безотзывность оферты. Срок, в течение которого действительна оферта, устанавливается либо в самой оферте, либо законодательством либо определяется как разумный срок. Содержание разумного срока вырабатывается практикой ведения предпринимательской деятельности и формирует обычаи делового оборота. Оферты, сделанные неопределенному кругу лиц предпринимателем, оказывающим услуги, поставляющим товары для потребительских целей (личных, семейных, бытовых), действительны до момента их отзыва предпринимателем. Этот вид оферты похож на публичную оферту по законодательству Российской Федерации.
Кроме предпринимательской практики, законы штатов могут устанавливать верхний предел разумных сроков. ЕТК (§ 2-205) и вслед за ним торговые кодексы большинства штатов определили, что "разумный срок" ни при каких условиях не может быть более трех месяцев. Для непредпринимательских договоров законы штатов также могут очерчивать "разумные сроки" (например, в штате Калифорния максимальный срок ответа на оферту установлен в три месяца). По договорам с участием публично-правовых образований во всех штатах определяется месячный срок ответа на оферту. Законодательная практика по регулированию срока действия оферты разнообразна, но законодатели большего числа штатов оперируют понятием разумного срока, оставляя решение этого вопроса специальным правилам, складывающимся как обычаи делового оборота и практика отношений между сторонами. Следует отметить, что нормы торговых кодексов, регулирующие предпринимательские отношения, оказывают серьезное влияние и на все другие договоры, существующие в гражданском обороте, регулируя вопросы заключения, изменения и прекращения договоров, тем самым постепенно преодолевая дуализм гражданско-правового регулирования, вызванный использованием двух моделей договоров.
Если сторона письменно подтвердила свое согласие на исполнение обязательств оферты, но не приступила к их исполнению в разумные сроки или в срок, указанный в оферте, договор считается незаключенным. Письменное подтверждение с точки зрения закона там, где оно может быть потребовано, не является акцептом одностороннего договора, только конклюдентные действия расцениваются как акцепт.
Если в оферте не указан способ ее акцепта, то данное обстоятельство никак не влияет на ее действительность, так как определение способа акцепта - это дополнительное право, предоставленное оференту законом, а не обязанность. Оферент может это право и не использовать.
К способам принятия оферты также следует отнести право оферента при заключении предпринимательских договоров исключить возможность изменять и дополнять условия оферты.
Договор считается заключенным в момент получения оферентом акцепта оферты. Это общее правило распространяется на все договоры. Акцептом считается ясно выраженное согласие стороны заключить договор на предложенных условиях. Российское гражданское право и право других европейских государств в определении акцепта единодушны и придерживаются одной модели, которая предполагает безусловное согласие. Появление иных условий как дополнительных делает акцепт встречной офертой и требует дополнительного согласования сторонами. Только безусловное согласие стороны с предложением партнера влечет за собой появление договора между сторонами.
Однако необходимо отметить, что Принципы европейского договорного права (далее - Принципы) сделали осторожный шаг в сторону от названного правила, предусмотрев возможность изменять в акцепте условия оферты. Так, в ст. 2-208 Принципов определено, что "(2) ответ, содержащий четко выраженное согласие с офертой, считается акцептом, даже если в нем излагаются или подразумеваются дополнительные или отличные условия, если только эти условия не вносят существенных изменений в содержание оферты. В этом случае дополнительные или отличные условия становятся частью договора.
(3) Однако такой ответ рассматривается как отклонение оферты, если:
(a) оферта прямо ограничивает акцепт условиями оферты;
(b) оферент незамедлительно возражает против таких дополнительных или отличных условий или:
(c) адресат оферты обусловливает свой акцепт согласием оферента на такие дополнительные или отличные условия и такое согласие не получено адресатом оферты в разумный срок".
Текст ст. 2-208 Принципов приведен нами не случайно. Содержание п. п. 2 и 3 этой статьи практически полностью совпадает с текстом § 2-207 ЕТК, который нашел отражение в торговых кодексах штатов без каких-либо изменений. Как видим, законодательство штатов допускает акцепт с изменениями и отличными условиями, но в отличие от Принципов только при заключении предпринимательского договора. Отступая от безусловности акцепта, Принципы используют понятие "существенные изменения". Остается только гадать, какие условия акцепта относятся к существенно изменяющим условия оферты. Положение ЕТК сформулированы более точно и позволяют сделать вывод, что речь идет об изменении условий, составляющих предмет договора. В § 2-207 ЕТК законодатель использовал термин "materially alter", с тем чтобы акцентировать внимание именно на предмете договора, так как именно предмет договора определяет имущественный характер обязательства. Выявленное сходство подходов к акцепту законодательства штатов и европейских государств иллюстрирует процесс стирания граней между двумя правовыми системами.
Акцепт предложения заключить непредпринимательский договор согласно нормам общего права и нормам законов штатов не должен содержать никаких дополнительных или отличных условий. Однако сильное влияние торговых кодексов, регулирующих порядок заключения предпринимательских договоров, привело к тому, что законы штатов стали включать отдельные положения ЕТК и в нормы, регулирующие порядок заключения непредпринимательских договоров.
Гражданский кодекс штата Калифорния допускает изменение акцептантом положений оферты, но только тех, которые сам оферент выделил в своем предложении как подлежащие изменению (ССС § 1585, 1986). Подобные положения существуют и в законах других штатов. Если же акцепт дополнен или изменен условиями, не предусмотренными оферентом, тогда он становится встречной офертой. Акцепт, содержащий дополнительные условия, на оферту заключить предпринимательский договор будет рассматриваться либо как отказ от заключения договора, либо как встречная оферта, либо как акцепт. Как уже говорилось выше, акцепт с изменяющими и дополняющими условиями будет считаться акцептом, если условия § 2-207 ЕТК (о них уже говорилось ранее) будут соблюдены. В случае исключения офертой возможности ее изменять акцепт с условиями, дополнительными или отличными, даже существенно не изменяющими положения оферты, расценивается как отказ от заключения договора. Акцепт с дополнительными или отличными условиями, затрагивающими предмет договора, становится встречной офертой. Акцепт предложения заключить непредпринимательский договор с дополнительными или отличными условиями любого характера считается встречной офертой законами всех штатов.
На письменную оферту в предпринимательской деятельности акцепт может быть дан в письменной форме, конклюдентными действиями. Молчание не входит в способ акцепта, за исключением тех редких случаев, когда деловые связи сторон придают молчанию силу акцепта, что прямо сформулировано в оферте, положившей начало договорным отношениям сторон. В оферте может быть определен порядок ее акцепта. Если этого условия нет, то сторона может выбирать между письменным акцептом или конклюдентными действиями. Иногда существо предлагаемого договора предполагает только один способ акцепта - письменный ответ. Это договоры, по которым оферент после заключения договора первым обязан осуществить исполнение.
Оферент может предложить принять предложение именно путем молчания, а отказ от заключения договора должен быть оформлен письменно. Названные правила распространяются на все договоры, так как закреплены и в торговых кодексах штатов, и в законах, регулирующих договоры и обязательства.
Акцептант вправе отозвать свое согласие заключить договор, но отзыв должен быть получен раньше, чем акцепт. Акцепт, отправленный в последний день срока, установленного для принятия оферты, считается сделанным вовремя. Законы большинства штатов закрепили принцип общего права, состоящий в том, что оферта считается сделанной, когда она получена лицом, которому адресована, а акцепт считается совершенным в момент его отсылки, если не будет отменен.
В оферте может быть установлено отличное от общего правило. Действительность акцепта может определяться на момент его получения, и тогда акцепт, сделанный в последний день срока ответа на оферту, не повлечет заключения договора, так как оферент получит его уже после установленного срока, в то время, когда предложение заключить договор утратит силу. В отсутствие договоренности об ином действует правило, закрепленное в законодательстве. Правила принятия акцепта, установленные законами штатов, как видим, отличаются от норм ГК РФ. Российский законодатель не позволяет сторонам отступать от положений закона (ст. ст. 440, 441, 442 ГК РФ), и надлежащий акцепт должен быть получен до истечения установленного оферентом или законом срока.
Акцепт конклюдентными действиями возможен только на письменную оферту, если заключается непредпринимательский договор, для предпринимательского договора (о чем уже говорилось выше) акцепт конклюдентными действиями возможен на любую действительную оферту (UCC, § 2-206(1)(а)). Конклюдентные действия должны соответствовать условиям оферты, так как являются одновременно и безусловным акцептом, и исполнением заключенного договора. Если исполнение соответствует условиям договора, то согласно и нормам общего права, и законодательства стороны признаются связанными договором. Если же сторона, которой сделано предложение, исполняет его с отступлениями от условий оферты, то подобная ситуация расценивается по-разному, в зависимости от того, предпринимательский или непредпринимательский предполагалось заключить договор.
Согласно положениям торговых кодексов в акцепте сторона может предлагать отличные условия, но так как речь идет об акцепте конклюдентными действиями, иное исполнение считается нарушением договорных обязательств акцептантом и одновременно согласием на заключение договора. Поскольку договор считается заключенным, то у предложившей стороны возникает право требовать надлежащего исполнения договора или возмещения убытков. Поставка товаров с нарушением ассортимента, качества, количества, оказание услуг не в полном объеме и т.п. подтверждают желание акцептанта заключить договор и одновременно рассматриваются как нарушение договорных обязательств, выразившееся в ненадлежащем исполнении.
При заключении непредпринимательского договора исполнение на иных условиях конклюдентными действиями не приводит к заключению договора и, как следствие, к его нарушению. Нормы общего права исключают возможность в акцепте отступать от условий оферты.
Акцептант, приступая к исполнению условий оферты, согласно положениям торговых кодексов штатов, соответствующих § 2-206(2) ЕТК, обязан известить оферента о своих действиях в разумный срок. Отсутствие извещения о начале исполнения предпринимательского договора может освободить оферента от своих обязательств по оферте по причине прекращения ее действия, особенно если оферта отзывная. При заключении непредпринимательского договора путем акцепта конклюдентными действиями акцептант обязан известить оферента о начале исполнения, только если очевидно, что оферент не имеет ни малейшей возможности узнать об акцепте конклюдентными действиями (Restatement 2d, § 54(2)).
Строго говоря, извещение о начале исполнения можно было бы рассматривать как письменный акцепт, если бы не последовательность действий. Извещение направляется после начала исполнения и трактуется в научной литературе как обещание довести исполнение до конца <1>. Думается, подобная трактовка неуместна даже для английской модели договора, поскольку, заключая договор, стороны обязуются не приступить к исполнению соответствующих обязательств, а достичь определенного результата, выполнив обязательства. Тем более странно толковать названным способом извещение о начале исполнения предпринимательского договора, который строится по европейской модели договора-соглашения и считается заключенным с момента достижения соглашения между сторонами. Действия, направленные на исполнение предложенного договора, сами по себе являются подтверждением достижения соглашения между сторонами и намерением стороны достичь определенного правового и фактического результата. Нарушение обязанности известить оферента о начале исполнения само по себе не создает отрицательных правовых последствий для акцептанта, но способно поставить его в сложное экономическое положение. Требование об обязательном извещении в большей степени направлено на защиту интересов акцептанта, так как его неисполнение, вероятнее всего, принесет убытки именно акцептанту.
--------------------------------
<1> См.: Farnsworth E.A., Yaung W.F. Op. cit. P. 170 - 171.
Поскольку в § 2-206(2) ЕТК речь идет о праве оферента признать оферту утратившей силу, а акцептант, в разумные сроки приступив к исполнению, должен известить об этом оферента, можно предположить, что данная норма относится к офертам, срок принятия которых не определен в самой оферте, поэтому и исчисляется как разумный срок. Оферта с установленным сроком принятия не подлежит отмене до истечения срока и не прекращает своего действия, если не произойдут события, влияющие на ее действительность.
К таким событиям относятся: смерть или ликвидация оферента или лица, которому оферта адресована; признание оферента или акцептанта недееспособным, гибель предлагаемых вещей или смерть лица, имеющего существенное значение для исполнения договора (например, певца, танцора, художника и т.п.). Требование об извещении оферента о начале исполнения оферты акцептантом касается только акцептантов, исполняющих обязательства по предложенному договору, срок акцепта которого не определен в договоре (оферте). На акцепт конклюдентными действиями оферты с установленным сроком ответа положения § 2-206(2) ЕТК, а как следствие, и аналогичные нормы торговых кодексов штатов об обязательном извещении о начале исполнения не распространяются.
Как предпринимательские, так и другие договоры могут заключаться по результатам публичных торгов. При проведении публичных торгов в форме конкурсов предложения участников торгов считаются безотзывными офертами, если иное не установлено правилами проведения торгов в определенной сфере, разработанными самим организатором торгов или предусмотренных законодательством. Законы штатов предусматривают обязательное заключение договора на торгах (проводимых в форме аукциона) при реализации кредитором предмета залога и имущества, находящегося у кредитора по праву удержания. Порядок проведения таких аукционов в общих чертах определяется гражданским законодательством штата (где-то это гражданский кодекс, глава свода законов штата об обязательственных отношениях).
Торговые кодексы отдельных штатов, равно как и ЕТК, не содержат норм, регулирующих порядок проведения торгов, оставляя эту регламентацию на усмотрение участников предпринимательской деятельности. Законодательство закрепляет порядок проведения торгов только при заключении договоров для обеспечения государственных нужд.
К процедурам размещения государственного заказа относятся следующие виды торгов: открытый конкурс, открытый конкурс с переговорами, конкурс в рамках упрощенной процедуры (электронная форма может использоваться для этого вида конкурса), конкурс без публичного извещения (закрытый конкурс), конкурс с ограниченным участием.
В результате рассмотрения норм торговых кодексов, законов штатов, комментариев этих законов можно констатировать, что законы различных штатов устанавливают одинаковый порядок заключения как предпринимательских договоров, так и иных, который можно считать единообразным. Имея в виду, что в каждом штате свое законодательство, регулирующее в том числе и имущественные отношения, возможно говорить о порядке заключения договоров без оглядки на законодательство тех штатов, где они заключены. Единый порядок заключения договоров существует не столько благодаря нормам общего права, сколько единообразным положениям законов штатов, которые сформировались, безусловно, под влиянием и норм общего права, и разработанных единообразных законов, таких как ЕТК.
Нормы, определяющие порядок заключения договора, несомненно, являются составной частью названного института. В любом штате договор может быть заключен путем принятия письменного предложения. В предпринимательской деятельности предложение заключить договор должно быть сделано письменно (если сумма договора превышает 500 долл.), а акцептант может принять это предложение как путем письменного ответа, так и исполнением обязательств, установленных в оферте. Для непредпринимательских договоров предусмотрен тот же порядок акцепта оферты, но оферта может быть сделана и конклюдентными действиями, равно как в устной, так и в письменной формах.
Договоры заключаются по результатам публичных торгов в форме конкурса или аукциона, договоры заключаются путем присоединения к предлагаемым одной стороной вариантам. Односторонние договоры заключаются путем исполнения или началом исполнения. Все перечисленные способы заключения договора предусмотрены законами штатов для предпринимательских и иных договоров.
